国际私法 作者 赵相林 第16章 继承的法律适用.pptVIP

第十六章 继承的法律适用 第一节 法定继承的法律适用 第二节 遗嘱继承的法律适用 第三节 无人继承财产的法律适用 第四节 关于遗嘱和继承的国际公约 第一节 法定继承的法律适用 一、法定继承的法律冲突 法定继承，也称非遗嘱继承，是指按照法律规定的继承人的范围、顺序和继承份额以及遗产分配的方法而进行的财产继承。各国立法中都有法定继承的规定，但具体内容则不尽相同，具体表现在以下几个方面： 1.继承人的范围问题。 2.继承人的顺序问题。 3.继承遗产的份额问题。 二、法定继承的法律适用 (一)同一制和区别制 各国调整涉外继承法律适用的做法虽然有很多区别，但概括起来，主要有“同一制”和“区别制”两种不同的做法。此外，还有个别国家适用“遗产所在地法”原则。 1．同一制(unitary system)。又称单一制，是指把遗产视作一个整体，不分动产和不动产，也不问其所在地为何，统一适用同一准据法，即被继承人的属人法。它又有两种情况： (1)继承依被继承人本国法。 (2)继承依被继承人的住所地法。 2．区别制(scission system)。又称分割制，是指将遗产区分为动产与不动产，分别适用不同的淮据法，即动产适用被继承人的属人法，不动产适用不动产所在地法。实行区别制的最大缺陷是，一个人的遗产继承可能要分别受几个法律的支配，从而带来种种麻烦和困难。 尽管目前国际私法对涉外继承准据法趋向于采用同一制，但同一制和区别制是各有优劣的。 3．继承依遗产所在地法。这是一条古老的冲突规范，首先提出这一原则的是14世纪意大利的法学家巴托鲁斯。但随着各国社会经济交往的进一步发展，不论动产还是不动产，继承一律适用遗产所在地法的古老做法，已逐渐被淘汰。 (二)法定继承准据法适用的限制 从各国立法规定与司法实践看，这种限制主要表现在： 1．如果遗产在法院地国境内，而继承人中又有法院地国的公民时，则该国法院大多会保护其本国公民的继承权，使作为该项遗产共同继承人的本国公民 能够依法院地国法律来继承遗产。 2．在涉外继承问题上，许多国家采用反致制度，以限制外国法的适用。 此外，有些国家在涉外继承问题上还经常援用公共秩序保留以排除和限制外国法的适用。 三、中国关于法定继承法律适用的规定 1985年颁布的《中华人民共和国继承法》，对我国处理涉外继承的法律适用问题作了明确规定。但是，《继承法》第36条的规定，未明确是法定继承还是遗嘱继承，也未明确是被继承人何时的住所地法律。为此，1986年的《民法通则》第149条进一步明确规定：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律”。这就明确地提出是法定继承，并且把住所地确定为被继承人死亡时的住所地，从而为涉外法定继承的法律适用提供了更为明确、具体的冲突规则。 第二节 遗嘱继承的法律适用 一、遗嘱继承的法律冲突 遗遗嘱继承就是按照被继承人在其遗嘱中所作的意思表示而进行的继承。遗嘱继承是各国法律都承认的一种继承制度，但有关遗嘱继承的具体规定各国却不尽相同。 1．各国对遗嘱实质要件规定不同。遗嘱的实质要件，主要包括立遗嘱能力和遗嘱内容。关于立遗嘱能力，多数国家规定，立遗嘱能力与一般行为能力相同，即只有成年后具备完全行为能力的人才有立遗嘱的能力。但也有一些国家规定，达到一定年龄的未成年人，也具有立遗嘱能力。 2．各国对遗嘱形式要件的规定不同。各国法律对于遗嘱方式一般均有明文规定，但却不尽一致， 在英国法中，对遗嘱方式的规定相对而言比较简单，一般有自笔遗嘱和公证遗嘱，只有对军人及水手允许使用口授遗嘱。我国《继承法》第17条规定了五种方式的遗嘱：公证遗嘱、自书遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱和危急情况下的口头遗嘱。 此外，各国立法对遗嘱的变更和撤销、遗嘱的解释等问题的规定也存在着许多差异。 二、遗嘱继承的法律适用 关于遗嘱继承的法律适用，各国国际私法的立法规定差异较大。有些国家区分遗嘱继承的实质要件和形式要件分别适用不同的冲突规则，有些国家并不作这种区分而适用同一的冲突规则，有些国家甚至以法定继承的法律适用原则处理遗嘱的法律适用问题。但多数国家的立法或司法实践中一般要区分立遗嘱能力、遗嘱内容和效力、遗嘱方式、遗嘱解释以及遗嘱撤销等不同方面，而分别确定所应适用的法律。 (一)立遗嘱能力的法律适用 关于立遗嘱能力，各国普遍主张适用立遗嘱人的属人法。采用这一原则的国家具体规定不尽一致，概括起来，主要有下列三种情况： 1．适用立遗嘱人的本国法。 2．适用立遗嘱人的住所地法。 3．选择适用立遗嘱人的本国法或住所地法。 在适用立遗嘱人属人法时，如果立遗嘱人订立遗嘱后属人法发生了变化，究竟应适用立遗嘱时的属人法还是适用死亡时的属人法?对此，多数国家在实践中主张适用立遗嘱时的属人法。 (二)遗嘱