国际私法学 作者 张仲伯 第十四章 债权(一)——合同之债的法律适用综述.pptVIP

第十四章 债权(一) ——合同之债的法律适用综述第一节 涉外合同及其法律冲突第二节 合同法律适用的理论和原则第三节 电子合同国际私法问题第四节 中国关于合同法律适用的立法与实践 本章重点 第一节 涉外合同及其法律冲突 一、涉外合同之债概述 涉外合同适用的法律主要包括： 1、适用作为合同准据法的外国法。 2、适用国际合同公约和国际惯例。 但必须注意：一些具有涉外因素的合同不一定适用国际公约和国际惯例。这就是说，在一国的外商投资企业里，如果它们与外国企业、公司缔结合同，可能会适用国际公约和国际惯例，而它们与投资所在地国家的企业缔结合同，则只能适用当地的国内法。 二、合同之债的法律冲突及其解决 (一)合同之债法律冲突的表现 (二)合同法律冲突解决的方法 1、冲突法的方法。解决法律冲突有两种方法：一是国内冲突立法的方法；二是国际冲突立法的方法； 2、实体法的方法。解决法律冲突的实体法方法也有两种：一是国内实体立法的方法；二是统一实体立法的方法。前者指国内的含合同法在内的民商事法律、法规，均属国内实体法，不在国际私法之列；后者指含合同或民商事条款在内的实体法条约和国际贸易惯例。 第二节合 同法律适用的理论和原则 一、合同法律适用的理论 (一)合同法律适用的主观论和客观论 1、主观论。所谓“主观论”，是指赋予各方当事人选择支配合同关系的法律的权利。 2、客观论。即合同的有效成立及效力总是与一定的客观标志相联系的。 (二)合同法律适用的分割论和整体论 1、分割论。所谓分割论，是指将合同分成几个部分，使其各个方面的环节或事项分别适用不同的法律。 2、整体论。所谓整体论，是指将涉外合同看做一个整体均受同一特定法律体系的支配，即合同的准据法适用于该合同之一切事项。 二、合同法律适用的基本原则 (一)意思自治原则 合同当事人可以经由协商一致的意思表示，自由选择法律作为支配合同的准据法的一项原则，该原则已经被各国民事立法确定为调整合同关系的一项最基本的原则。 注意以下几方面的问题： 1、当事人选择法律的时间。 2、当事人选择法律的方式。 (1)有一些国家只承认明示选择，不承认默示选择； (2)有的国家有限度地承认默示选择。 (3)明确允许法官推定当事人默示选择。 3、当事人选择法律的范围。 (二)最密切联系原则 最密切联系原则(the Doctrine of the Most Significant Relationship)在合同法律适用方面，是指应当适用与合同有最重要和最真实联系的法律。 (三)特征性履行原则 特征性履行原则(the Doctrine of Characteristic Performance)，是指当事人未选择适用于合同的法律时，应依照各类合同的性质，以履行行为最能体现合同的特征而确定合同法律适用的一项原则。 (四)合同自体法原则 合同自体法原则(Proper Law of Contract)作为一项合同的基本法律适用原则，是来自合同自体法理论。 第三节 电子合同国际私法问题 一、合同的法律适用 在没有法律选择条款的情况下，应当遵循下列原则：①涉及电子拷贝合同，适用订约时许可方所在的国家或地区的法律；②以有形介质交付拷贝的消费者合同，适用向消费者交付该拷贝的地方的法律；③在其他任何情况下，该合同应适用与该交易有最密切联系的法律。 二、电子合同的争议解决 (一)司法管辖 (二)网上仲裁 所谓网上仲裁，是泛指通过计算机网络成立的仲裁协议和进行的仲裁审理程序。具体而言就是当事人不需要当面协商，而是运用因特网方式订立仲裁协议，或者不需要仲裁员亲自会合所进行的审理程序。 第四节 中国关于合同法律适用的立法与实践 一、合同订立的方式和形式 二、合同订立的方式和形式 (一)合同订立的方式 《合同法》第13条规定：当事人订立合同，采取要约、承诺方式。 (二)合同订立的形式 三、合同内容及其法律适用 (一)当事人意思自治原则 1、当事人选择法律的方式。 2、当事人选择法律的时间。 3、当事人选择法律的内容范围。 (二)最密切联系原则和特征性履行原则 (三)适用国际条约和国际惯例的原则 四、涉外合同内容项目的审查 (一)合同法律主体资格 (二)合同的内容和形式 本章重点： 1、国际合同法律适用的几种不同理论主张 2、国际合同法律适用的意思自治原则 3、国际合同法律适用的最密切联系原则 4、合同自体法 5、我国关于涉外合同法律适用的规定 * * 在线教务辅导网： 教材其余课件及动画素材请查阅在线教务辅导网 QQ:349134187