非诉讼第四讲公司制改建法律事务与分析.doc

第四讲　国有企业、集体企业改建其他企业形态法律事务与分析 一、国有企业、集体企业改制的形式选择 目前，各地企业改制的形式多样，行政行为和企业行为相互交织，规范和不规范的改制行为相伴而生。企业改制中的法律关系十分复杂，既有行政管理职能形成的行政法律关系，又有民事法律关系，两者之间混同导致司法的障碍因素增加，加剧多种冲突现象。 就企业改制可供选择的途径分析，主要有： （1）企业并购形式。企业并购实质上是一种产权转让行为。即两个以上的法定主体之间所发生的财产所有权及派生的占有权、使用权、收益权和处分权等多项权能有偿转移的法律行为。 （2）企业“剥离”经营。企业实行“剥离”经营是指将原企业的资产抽出一部分，另行组成新的企业。“剥离”经营行为实则是企业法人的分立行为。在现实运作中，有“剥离”带走企业的部分资产，同时也带走相应债务的，也有“剥离”只带走原企业的优质资产而不带走债务的，还有“剥离”经营时带走或不带走企业职工的，种种行为何种为合法，何种为非法，值得探索。 （3）托管经营。托管是指企业主体或主管部门通过有偿经营的形式，把国有小企业的法人财产权交给有经营管理能力的法人组织进行经营管理，其法律特征是不改变所有权关系，即在所有权不变的条件下实现政企相对分离、强化利益刺激机制的一种比较简单的改革形式。从现实运作情况看，托管经营的方式，一种是将企业的财产、设备委托他人经营管理，这实质上是一种