企业交驻持股的优劣与管制.doc

企业交驻持股的优劣与管制 　　摘要：企业交驻持股对企业多元化经营、企业集团发展和维持经营问题具有正面作用，但对公司财务、管理自主性、整体金融稳定和证券市场的发展具有负面作用。因此，对交驻持股制度必须合理规制，从限制表决权、禁止子公司取得母公司股份、转投资公开化等方面予以规范和完善。 　　企业之间交驻持股极易导致关联企业(企业集团)的不规范运作，并可能造成证券市场的动荡对企业交驻持股进行合理规制，显然有利于我国经济的健康运行。作者在本文中旨在探讨企业交驻持股之财务结构可能产生的利弊，并提出我国关联企业交驻持股的规范建议。 　　一、交驻持股制度的优点与缺陷 　　所谓交驻持股，是指两个以上的公司，基于特定目的，互相持有对方发行的股份，而形成企业法人之间相互持股的现象企业间交驻持股实质上就是两家以上企业相互之间进行转投资。企业转投资则是公司法人之间单方面持有他公司股票而成为该公司的股东的行为。 　　(一)交驻持股与关联企业、企业集团 　　关联企业是指企业之间为达到特定的经济目的通过特定手段而形成的企业之间的联合。其中，所谓“特定手段”是包括股权参与或资本渗透、合同机制或其他手段如人事连锁或表决权协议等方法。企业之间可以通过相互转投资的形式，互相持有对方公司的股份，因此，企业之间交驻持股实质上就是关联企业的形成。我国台湾1997年《公司法》第369条第一款，就将交驻持股公司作为关联企业的一种形式加以专门规定。 　　而现今学术界、实务界经常提及的商事联合体企业集团，可以说是关联企业最典型的表现形式。日本学者金森久雄曾给“企业集团”下过定义：“多数企业相互保持独立性，并互相持股。在融资关系、人员派遗、原材料供应、产品销售、制造技术等方面建立紧密关系而协调动作的企业集体。”我国著名经济学家厉以宁教授也认为：我国企业集团的发展也可能会深入到所有权范围内，即企业之间通过资金渗透、联合，朝着相互参股和股份联合的方向发展，最终形成控股形式的母公司子公司孙公司系统。 　　由此，我们可以看出交驻持股与企业集团之间的密切关系。交驻持股的肆意滥用以及规范运作都将对我国目前积极发展企业集团的进程起到至关重要的影响。 　　(二)交驻持股的优点 　　首先，企业交驻持股使公司间建立公司法人间相互持股的联盟，实质取得相对多数之股份表决权，具有维持公司经营权的安定作用。换言之，交驻持股具有稳定经营层股权结构，避免市场派或非本业人士介入，掏空企业资金。 　　其次，交驻持股可使本业经营者全力投入事业，而无须顾虑经营权问题。 　　第三，公司间可藉由交驻持股形成策略联盟，维持企业间的技术、研究发展或行销渠道等合作关系，以达到提升企业优势的目的。比如我国的宝钢集体与世界第三大钢铁制造企业韩国蒲项制铁集团签订了一项涉及金额高达2500万美元的交驻持股意向书，以实现资源共享、优势互补的合作目的。 　　第四，企业间利用交驻持股的特殊关系，策略联盟企业或相互投资公司或母子公司等关联企业，得以在适当时机介入股市以维持股价稳定。尤其是以发行新股或可转换公司债进行资金调度股票，以达到“蓄水池”的缓冲效果。 　　(三)交驻持股的弊端 　　第一，子公司取得母公司股份。我国禁止公司取得自己的股份，但《公司法》对于子公司持有母公司股份却未作任何规定。由于母子公司间的财产一体及支配从属关系的存在，子公司取得母公司股份的后果与公司取得自身股份并无很大区别。因此极易引起上市公司通过子公司购买母公司股份、母子公司交驻持股的方式，来达到获取自身股份的目的，从而得以炒作股票，操控股价，影响证券市场的正常运作。 　　第二，虚增资本现象严重。在企业增资时，交驻持股可能仅在账面上使企业因相互投资而虚增资本，而实质资本并没有增加。比如，甲、乙两家公司各有1000万元，甲、乙两公司决定各增资500万元，并以甲、乙两公司相互向对方公司投资500万元的方式来完成。此时，两家公司在账面上各有500万元的新增资本，但就实际情况而言，两家公司的资本并没有增加。这在公司法上违背资本真实原则。资本真实原则是公司法所遵循的基本原则之一，现行法的许多规定，均以资本的真实为依据。如果对交驻持股产生的虚增资本问题予以放任而不加以适当的规范，则现行法的许多规定将无法得到贯彻执行。 　　第三，董事、监事利用交驻持股控制公司股东会。在交驻持股中，如果甲、乙两公司的董事、监事相互协商，甲公司对乙公司所持有的表决权根据乙公司董事、监事的意愿行使，乙公司对甲公司所持有的表决权亦根据甲公司董、监事的意愿行使。由于甲、乙两公司的董监事均可利用相互投资额，投票选举自己，并依对方意愿表决公司重要的议案，实际上控制了本公司的股东会。此外，如果在甲公司对乙公司取得控制权时，甲公司可对乙公司指示其在甲公司的表决权行使的方向，亦可达到相同的目的。董事、监事如藉此方法控制