论检察机关自侦案件溷合主体共同犯罪的定罪问题.docVIP

论检察机关自侦案件混合主体共同犯罪的定罪问题 ——兼评高法《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪的几个问题的解释》 徐留成   一、混合主体共同犯罪的概述  （一）共同犯罪的概念、构成要件及其最主要特征 1.共同犯罪的概念 关于共同犯罪的概念，各国刑法有不同的规定，如前苏俄刑法典第17条规定，二人或二人以上故意共同参加实施某项犯罪，是共同犯罪。罗马尼亚刑法典第23条规定，共同犯罪人是指为实施刑法所禁止的行为出力，充当实施者、教唆者、帮助者的人。我国刑法在第25条第1 款中规定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”这就是我国刑法中关于共同犯罪的法定概念。它体现了主客观相统一的原则。这里强调了行为人必须是二人以上，既要在主观上有共同犯罪的故意，又要在客观上有共同犯罪的行为。如果“二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。”（刑法第25条第2款）。 2.共同犯罪的构成要件 （1）在犯罪主体上，共同犯罪人必须是二人以上。一般情况下，这里的人是指自然人，即指二个自然人或二人以上自然人。但是，二个以上单位，或者一个单位与一个自然人，也可以构成某些共同犯罪。作为自然人，必须都是达到法定刑事责任年龄、具有刑事责任能力、应当负刑事责任的人。作为单位，必须在法定的单位犯罪中，才有可能存在某些共同犯罪。否则，不构成共同犯罪或犯罪。 （2）在客观方面，各共同犯罪人必须具有共同犯罪行为。共同犯罪人各自的犯罪行为，都是整个犯罪活动的必要组成部分，都同发生的犯罪结果之间有因果关系。这是共同犯罪人应负刑事责任的客观基础。其表现形式，大多数是共同作为，有的也可能表现为共同不作为，或者有的是作为有的是不作为。 （3）在主观方面，各共同犯罪人必须具有共同犯罪的故意。各共同犯罪人之间的犯罪意图相互沟通，彼此协调；他们每个人不仅知道自己在犯罪，而且还知道同其他人一起共同实施犯罪活动，他们都明知自己行为的性质和将引起的危害社会的结果，而且他们对这种犯罪结果的发生，都抱着希望或者放任的故意态度。这种共同故意，是各共同犯罪人应负刑事责任的主观基础。 3.共同犯罪的最主要特征 共同犯罪的最主要特征是其具有“整体性”。其整体性具体表现在： 第一，从主体上看，犯罪主体不是单个体，而是由二人或二人以上所组成的集合整体。 第二，从共同犯罪行为上看，共同犯罪行为是由组织行为，实行行为，和教唆行为等组成的相互联结的有机整体，而不是个体行为。 第三，从主观方面上看，共同犯罪故意，是由各共同犯罪人之间的犯罪意图（包括组织的故意、实行的故意、帮助的故意和教唆的故意等）相互沟通、协调一致的犯意联络整体。 （二）混合主体共同犯罪的概念 所谓混合主体共同犯罪是指有身份者与无身份者共同犯罪。如国家工作人员与非国家工作人员共同索贿受贿的行为即是这类犯罪。这里所讲的身份是指刑法意义上的身份，即刑法身份，指法律规定的，对定罪量刑具有影响的一定的个人要素。所谓个人要素，是依附于个人而存在的某种情状，如年龄、军人、性别、职务等。混合主体共同犯罪的定罪问题主要是混合主体共同犯纯正身份犯的定罪问题。这里所言纯正身份犯是身份犯的一种。 身份犯，是指法律规定的以行为人在行为时所具有的特定身份为定罪要件或法定量刑情节的犯罪。这类犯罪是以行为人是否具有刑法意义上的身份为标准而对犯罪进行分类的结果。在刑法理论上，行为人具有刑法意义上的身份的犯罪称作身份犯；行为人不具有刑法意义上的身份的犯罪称作常人犯。以刑法意义上的身份是定罪要件还是量刑情节为标准，可将身份犯分为纯正身份犯和不纯正身份犯两种。 纯正身份犯，又称正真身份犯，是指法律规定的以行为人的特定身份为定罪要件的身份犯。也就是说，我国刑法要求这部份犯罪的行为人必须具备特定身份。这种身份的具备与否，是刑罚可罚性的基础，决定犯罪是否成立，影响犯罪性质。否则，要么不构成犯罪，要么不 构成此种犯罪。如贪污罪、受贿罪、挪用公款罪等即是。 不纯正身份犯，又称不真正身份犯，即指法律规定的行为人所具有的特定身份不影响其定罪，只影响其量刑犯罪，如非法拘禁罪（刑法第238条）和非法搜查罪（刑法第245条第1款）等即是。 二、身份犯在检察机关自侦案件中的表现形式 据有关司法解释，人民检察院直接立案侦查的案件中，除单位受贿案、行贿案、对单位行贿案，介绍贿赂案、破坏选举案及其他重大案件中的一部分（主要指除他规定：即国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件，需要由人民检察院直接受理的时候，经省级以上人民检察院决定，可以由人民检察院立