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合同法实务知识和合同法律风险防范 常州工学院 副教授 江苏金伙伴律师事务所 律师 葛建义 引言 合同是企业经营的法律工具。企业经营的成功，在法律上看，就是合同管理的成功。反之亦然。 合同管理包括合同订立管理、合同履行管理、争议解决等方面。 讲座内容： 第一部分：合同订立实务知识和风险防范 第二部分：合同履行实务知识和风险防范 第一部分 合同订立实务知识和风险防范 一、合同订约主体资格 二、要约和要约邀请 三、合同的有效、无效 四、合同的内容 一、合同订约主体资格 ——哪些人（组织）可以订立合同？ 案例1-1 2005年1月，某油田所属企业与某市机械厂机加工车间（以下简称“机加工车间”）签订了加工一批泵配件的承揽合同。合同对数量、质量、酬金、交货时间等均作了约定，并在合同中写明，违约方应向对方支付合同价款5％的违约金。合同规定的交货期限届满，机加工车间如期交货，但经检验，配件有60％不合格，严重损害了某油田所属企业的利益。经协商索赔未果，某油田所属企业将机加工车间诉至法院，要求机加工车间支付违约金并赔偿损失。 问题： 企业内部车间能否订立合同？ 法律上认可的订约主体有哪些？ 实务知识 法律上认可的订约主体有三类： 自然人 法人 其他组织 自然人 1.自然人订立合同必须具备相应的行为能力； 2.精神正常的成年人可以订立合同； 3.未成年人作为合同当事人应当由其监护人代为订立合同，但单纯获得利益的合同除外。 法人 法人是能够独立承担民事责任的社会组织，是法律上拟制的人格； 公司是典型的法人，依法领有“法人营业执照。” 依法设立的法人可以在其业务范围内订立合同。 法人不能违反特许经营法律规定订立合同，如没有外贸经营权的公司不得订立进出口合同。 案例1-1 原告甲电缆厂是一家专门生产电线电缆的工厂，与被告五金销售公司一直存在业务往来。五金销售公司多次从甲电缆厂购买电线电缆，双方的合作一直很愉快。2005年12月12日，五金销售公司向电缆厂借款9万余元，至今未还。电缆厂诉至法院，要求五金销售公司给付所欠借款9万余元。被告五金销售公司辩称，承认欠原告借款，但双方未明确约定还款时间；目前公司资金紧张，不同意立即支付欠款的诉讼请求。 案例1-1 法院经审理认为，电缆厂与五金销售公司间的借贷行为，违反了我国金融法规的强制性规定，属无效合同。无效的合同自始没有法律效力，因该合同取得的财产应当予以返还，故对电缆厂要求五金销售公司归还欠款的要求予以支持。 实务提示 1990年11月12日最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的规定》规定：“名为联营实为借贷，违反了有关金融法规，应当确定合同无效。除本金可以返还外,对出资方已经取得或约定取得的利息应予收缴，对另一方处以相当于银行同期贷款利息的罚款。” 其他组织 其他组织是不具有法人资格，但法律赋予其一定独立性的社会组织； 其他组织包括独资企业、合伙企业、个体工商户、企业法人的分支机构（领有营业执照）等。其他组织可以订立合同。 公司内部的业务部、销售部、项目部、科室、车间等机构不是其他组织，不能订立合同。 分析案例1-1 法院经审理查明，合同上加盖的是机加工车间的内部行政公章，而机加工车间是某市机械厂的内部车间，其没有在工商行政管理部门登记注册，不具备签约主体资格。且某市机械厂未对该车间授权对外签订合同。因此，法院判决驳回起诉。 风险防范要点 1.签订合同前要认真审查订约对方订约资格。 审查企业法人营业执照； 核实年检情况； 审查代理人授权证书； 如合同涉及特许经营活动，要审查对方特许经营资质证书； 2.保留对方营业执照、资质证书的复印件和代理人授权证书，以备纠纷发生时诉诸法律。 3.调查合作方的商业信誉和履约能力，如实地考察或委托调查（公司的有限责任）。 二、要约和要约邀请 ——如何区分要约和要约邀请？ 案例1-2 2001年3月1号，某超市想要购进一批毛巾，于是向几家毛巾厂发出传真，称：本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。于是有几家毛巾厂都回电,称自己满足该超市的要求并且附上了图样与说明。其中一家毛巾厂甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾到该超市，超市看货后不满意，于是决定不购买甲厂的毛巾。甲厂认为超市发出的是要约，他送毛巾的行为是承诺，合同因为承诺而生效。超市拒绝购买是违约行为，应该承担违约责任。而超市认为他的发出传真行为是一种要约邀请而不是要约,超市不受该行为约束。 问题：超市发出的传真是要约还是要约邀请呢? 实务知识要点 1.合同的订立，采用要约、承诺方式。（注意：合同成立并不要求一定要签订一份书面合同。） 2.要约是希望和他人订立合同的交易提议，构成要约必须具备明确、肯定两个条件。（投资-建筑工程案、香烟丸案） 3.要约对要