行政法和行政诉讼法09第四章.pptVIP

二、不确定法律概念 不确定法律概念与行政裁量之间是否存在质的区别？ 所谓不确定法律概念是指法律条文中，常使用一些概念不具体、不明确的用语，让法律适用者可以斟酌实际情况来决定或者阐释起内容。不确定法律概念，使行政机关有了判断余地。 两种形态：构成要件中的不确定法律概念，后果要件中的不确定法律概念。 第二篇 具体行政行为类型 第四章 行政规范 [说明]2009年司法考试教材 第三章 抽象行政行为。 本章包括四节：第一节 行政规范的和功能；第二节 行政规范的制定程序；第三节 行政规范的法律效力；第四节 行政规范的监督和审查机制。 第一节 行政规范类型和制度功能 新闻1：吴邦国2009年3月9日报告说，我国有效法律仅有231件 ，7000多件现行有效的地方性法规，600多件现行有效的自治条例和单行条例。 新闻2：信春鹰2009年9月22日说，从1979年到2009年8月底，国务院共提请全国人大及其常委会审议法律议案231件，制定现行有效行政法规682件，截至今年8月底，共有53部行政法规草案向社会公开征求了意见。从1987年建立法规规章备案制度到2009年8月底，国务院部门和有立法权的地方政府共制定规章26308件。 （一）规则与效力等级视角里的行政规范 1.行政法规，由国务院常务会议审议，或者由国务院审批 ，并经国务院总理签署发布。 2.行政规章，是指特定行政机关依照特定法定程序起草、制定，经法定的会议形式通过 ，并经行政首长签署、公布的普遍性法律规则。包括部门规章、地方政府规章、军事规章和联合规章四种 3.行政规定 行政规定，是指除行政法规和规章外，由行政机关和法律法规授权的组织制定的，涉及公民、法人或者其他组织权利义务，在一定时期内反复适用，具有普遍约束力的行政公文。 行政公文类型包括12种：命令（令）、决定、公告、通知、通报、议案、报告、请示、批复、意见、函、会议纪要。 4.行政解释 行政解释，是指对法律、行政法规、地方性法规、行政规章或者行政规定的解释。 从“解释文”的普遍性角度看，行政解释包括个案性解释和立法性解释。 （二）法律关系视角里的行政规范 从所调整的法律关系的性质和类型角度来看，行政规范可以划分出公法性质的和私法性质的立法规范。 前者以设立、变更和消灭公法法律关系为目的，后者以设立、变更和消灭私法法律关系为目的。 请思考：行政规范对传统民事权利义务关系的干涉和处理，是否合法、合理？ 二、行政规章的构成分析 1.行政规章的制定主体 2.行政规章的制定依据 3.行政规章的调整事项或范围 4.行政规章的称谓 三、行政规范的制度变迁 在美国法律秩序的结构中，行政规章犹如汪洋大海，法律只是飘浮在大海中的少数孤岛。 德国“法规饥饿”（Normenhunger）现象。 四、行政规范的制度功能 1.秩序功能 2. 分配功能 3.激励功能 4.解纷功能 5.自制（治）功能 第二节 行政规范的制定程序 一、行政法规的制定程序 根据《立法法》、《行政法规制定程序条例》（2001年），国务院制定行政法规，须经历立项、起草、审查、决定与公布程序。 1.立项，由国务院依职权决定，国务院法制机构负责拟订国务院年度立法工作计划，报国务院审批。国务院有关部门有权报请立项。 2.起草,由国务院组织，可以由国务院的一个或几个部门承担具体起草工作，也可以由国务院法制机构起草或者组织起草。起草中的听取意见、协商、重大问题的报批、送审稿的报送。 3.审查 国务院法制机构，审查报送国务院的送审稿，目的是形成行政法规草案和对草案的说明。经过审查，可做出缓办或退回处理。重要的行政法规送审稿，经报国务院同意，国务院法制机构可以公开征求意见。再对行政法规送审稿进行修改，形成行政法规草案和对草案的说明，提请国务院常务会议审议。 4.公布与生效 行政法规草案，由国务院常务会议审议，或者由国务院审批。国务院对行政法规草案提出审议意见后，由国务院法制机构对行政法规草案进行修改，形成草案修改稿，报请总理签署国务院令公布施行。 行政法规应当自公布之日起30日后施行。但是涉及国家安全、外汇汇率、货币政策的确定以及公布后不立即施行将有碍行政法规施行的，可以自公布之日起施行。 二、行政规章的制定程序 根据《立法法》的要求，2001年国务院先后制定了《规章制定程序条例》和《法规规章备案条例》。行政规章制定程序主要包括：立项、起草、审查、决定、公布、生效、解释、备案和编纂九个程序。备案程序也是一种监督程序，将在第四节《行政规范的监督与审查机制》中介绍。 三、行政规定的制定程序 《规章制定程序条例》第36条规定：依法不具有规章制定权的县级以上地方人民政府制定、发布具有普遍约束力的决定、命令，参照本条例规定的程序执行。 行政规定的制定与行政立法制定程序趋于一致。参阅《湖南省规范性文件管理