典权的历史沿革及其当代影响.pdf

摘 要 本文以典权制度的历史沿革及其当代影响为题，共分四个部分： 第一个部分，典权制度的萌生与发展。通过查阅古代的文献资料，可以发 现“典”字在周朝时就有使用，可以认为在当时的历史条件下，“典”是作为买 卖一种变通形式出现的。 到了三国两晋南北朝，土地的私有制在前世的基础上有了长足的发展，为 i地的买卖、交换、所有权的充分利用扫清了障碍。一些历史资料中零星的出现 有“典”的记录，“帖卖”的现象也有所记载。此时的典权处于萌芽状态。 到了隋唐时期，国家继承前朝实行的均田制，保留了土地大部分的所有权， 限制民问土地的买卖。在这样的形势下，“典贴”、“贴卖”等变相的买卖形式开 始出现。唐朝后期，均田制被破坏，国家法令渐渐放松了“贴典”的限制，由“贴 赁，，、“贴卖”到“贴典”，词语有所变化，“典”逐渐成型。但是此时在语言使用 上大多将“典”、“质”、“当”呻昆为一谈。经过了唐代中后期的发展，典权开始走 向成熟。 · 唐中期以来的一系列关于典的制敕也为宋代规定“典”打下了基础。因为 典卖土地在宋代比较普遍，所以宋代加强了对典卖法律的归置，在《宋刑统》中 设《典卖指当论竞物业》门。明文规定出典人的资格、典权人的限制、典权客体 的范围、典权为要式行为，还严禁重复出典。并且根据现实中的情况，平衡的保 护典权人和出典人的利益。元朝建立之后，对典卖田宅的规定逐渐增加，与宋朝 有关规定相比，对典权的规定更加细密。建立了田地典卖的官方登记制度：规定 买卖土地必须立契：制定了一些必经法律程序。元朝有关典物优先购买权的规定 与前朝有所不同：将典主对典物的优先购买权放在亲邻之后：为了保证典卖的顺 利进行，严格限制房亲、四邻和典主行使优先购买权的条件；规定军户、同户享 有第一顺序的优先购买权。 明朝典权制度的最大特点是典权制度正式入律。“典”、“卖”得以明确的区 分。在典权发展的历史上，《大明律》第一次将典卖田宅纳入正式律文，规定了 典卖田宅的程序、原则，确定了典卖制度的基本内容；第一次在法律正文中对典 和卖作了区分。清代民法结合实际情况，对有关“典”的法律规定中体现了自身 特色。规定了典权的辫限和回赎中的具体问题，还注意在。典”的问题上对旗产 的特别保护。 第二个部分，典权制度在中国近现代民事立法中的起伏。鸦片战争失败后， 清政府迫于内外压力，开始修律。受委托起草《大清民律草案》物权部分的只本 学者，对典权认识错误，加之立法仓促，民事习惯调查效果微弱，在《大清民律 草案》中以不动产质权取代了我国传统的典权。 清朝被推翻后，北洋政府没有及时出台新的民事法律，造成司法实践中一定 的混乱。其随后修订的《民国民律草案》中虽然恢复了典权制度，但是也把不动 产质权保留下来，且二者的规定有混同之处。 南京国民政府建立后，完成并颁行了《中华民国民法典》，立法者认为我国 的典权制度优于不动产质权，因此取消了不动产质权而使典权得以回归。 第三个部分，典权与相似法律制度的比较。典权制度与现代民法理论中的很 多制度相似，容易混淆，其性质也存在争议。有必要将典权与相似制度进行比较。 在历史发展中，碘与当最相似，但是不同之处也非常明显：二者的性质不同；权 利义务的内容不同；标的物不同；期限长短差别较大；当事人的主体资格也不同。 典权与不动产抵押权相比较，二者在性质、内容、权利实现方式等方面都存在差 异。与附买回契约的买卖相比，二者也存在性质、内容、权利实现方式的4i同， 此外，二者在期限，标的物等方面也不尽相同。在现代民法理论中，不动产质权 与典权最为接近，多个国家的民法都规定了不动产质权，其中FI本的不动产质权 和典极更加类似。二者的区别主要体现在性质、发生的根据、权利实现方式等方 面。通过和相似制度的比较，不同学者对典权的性质有自己的看法：有的学者认 为典权是用益物权；有的学者认为典权是担保物权；还有的学者认为典权是兼有 用益和担保性质的特种物权。笔者认为典权的性质主要是用益物权。 第四部分，典权的当代影响。在传统典权影响下，我国台湾地区民法对典权 设专章加以规定，较为全面的设置了有关典权的制度。对典权的定义、典权的取 得、典权的期限、典权的效力、典权的消灭等制度，在继承传统的基础上，运用 现代民法理论进行了必要的改造。 我国目前颁布并将要实施的《物权法》中取消了典权制度，但足在学术界对 典权的存废依然有争议。在中国古代社会小农经济下的