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修改后《国家赔偿法》实施中存在的困惑和难题 　　摘 要 修改后《国家赔偿法》在实施中仍存在部分规定较为原则，难以把握等问题，如赔偿金支付、精神损害抚慰金赔偿、免责条款适用等，本文结合办案实际，提出几点解决难题的建议。 　　关键词 赔偿 精神损害赔偿 难题 　　作者简介：刘雪飞，北京市海淀区人民检察院控告申诉检察处检察员。 　　中图分类号：D922.1文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）05-042-02 　　修改后的《国家赔偿法》自2010年12月1日起施行，公民申请国家赔偿不再需要确认违法，符合受理、立案条件的直接进入赔偿程序，赔偿请求渠道趋于畅通，这表明了我国在保障人权、推进法制建设方面的决心。取消确认程序，确立精神损害赔偿，均是修改后《国家赔偿法》的亮点，社会的关注度极高，人们的期望值更是不言而喻。但是，在办理国家赔偿案件过程中，发现修改后《国家赔偿法》在实施中仍存在部分规定较为原则，操作困难，在执法过程中难以把握等问题。本文结合办案实际，分析目前国家赔偿案件办理现状，并针对执法中的困惑和难题提出几点建议。 　　一、赔偿金确定及支付过程中存在的难题 　　（一）修改后《国家赔偿法》关于赔偿金的规定 　　修改后《国家赔偿法》对赔偿金的确定及执行更加明确、具体。侵犯公民人身自由的，每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算，实际上这是一种综合性的赔偿，能够比较合理的体现国家对人身羁押的赔偿。同时，对赔偿金的支付规定的更加明确、合理，七日内的支付申请，十五日支付赔偿金，甚至财政部门可以直接向赔偿请求人予以支付，赔偿请求人的合法权益能够得到较好维护。 　　《国家赔偿法》规定侵犯公民人身自由的，每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算 。国家统计局公布上一年度职工日平均工资标准一般要在每年的4至5月份，那么，每年1月1日至平均工资标准公布前这一特殊时间段作出的赔偿决定，赔偿金数额如何确定？ 赔偿决定书如何表述？ 　　（二）赔偿金给付过程中存在的问题 　　对于赔偿金数额的确定，通常一种做法是依据之前年度全国职工日平均工资标准计算，先赔偿，待平均工资标准确定后再补发差额部分。存在问题是两次赔偿、申请支付、领取赔偿金，无论是承办人员的工作量，还是赔偿请求人的两次往返，无形中都是司法成本的增加。另一种做法是在法定期限内先作出赔偿决定，列明赔偿金计算公式，不写赔偿金具体数额，待平均工资标准公布后确定赔偿金数额，一次性发放。存在问题一是赔偿决定作出后，赔偿请求人要等待几个月才能申请赔偿金的支付。二是赔偿请求人如不服赔偿决定，无法在三十日内向上一级人民检察院申请复议 。三是平均工资标准公布后确定的赔偿金数额，以哪一种法律文书表述，是赔偿决定书的补充，还是类似于法院的裁定书形式的法律文书。 　　（三）关于赔偿金支付的改进建议 　　本文建议科学、合理规定赔偿金执行时间。为了便于赔偿金数额的确定，及时支付赔偿金，保障赔偿请求人的合法权益，建议作出赔偿决定时以每年5月31日为界，执行上一个年度的平均工资标准，5月31日后作出的赔偿决定，执行新公布的平均工资标准，计算赔偿金数额。 　　二、精神损害赔偿规定在执行中存在的难题 　　（一）修改后《国家赔偿法》关于精神损害赔偿的规定 　　精神损害抚慰金赔偿是国家赔偿法赋予人身伤害的受害人对造成精神痛苦的一项保护性权利，属于损害赔偿的请求权。修改后《国家赔偿法》确立了精神损害赔偿，明确规定对精神损害造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金，解决了多年来困扰赔偿执法实践的一个突出问题。既然精神损害赔偿是法律明确规定的，那么司法机关对赔偿请求人提出的精神损害赔偿请求就不能一律驳回，就不能因标准不好把握而拒绝给与赔偿，要根据立法精神，准确把握，依法执行。 　　但是，对于精神损害侵权行为影响的范围如何界定，如何确定后果严重，支付精神损害抚慰金的标准等，《国家赔偿法》无具体标准 。最高人民检察院《人民检察院国家赔偿工作规定》（以下简称《工作规定》）中也没有明确规定。 　　（二）精神损害赔偿执行过程中存在的问题 　　由于规定不明确，精神损害赔偿在执行过程中主要存在以下几个问题：一是消除影响，恢复名誉，赔礼道歉是精神损害抚慰的方式之一，在执法实践中赔偿请求人请求为其消除影响，恢复名誉，如何确定侵权行为影响的范围？是赔偿请求人原工作单位，还是赔偿请求人的居住地。如果赔偿请求人是经第三方（中介方）签订合同派遣到用人单位工作，侵权行为影响的范围是用人单位，还是第三方。二是如何确定精神损害的严重后果。随着人们保护自身合法权益意识的不断提高，请求给予精神损害赔偿的逐渐增多，那么对于关押时精神受到刺激，常常情绪失控，只是没有经过医院确诊的是否为后果严重，精神诊断证明是否为严重后果