对国际法学方法论的认识、理解与建议.docVIP

对国际法学方法论的认识、理解与建议.doc

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对国际法学方法论的认识、理解与建议.doc

对国际法学方法论的认识、理解与建议   摘 要 法学方法论是指关于从事法律研究、分析并解决法律问题等运用的方法,这里的“方法”不仅仅只是普通意义上指导人们进行法律实践的方法,其包含“方法”背后的缘由、逻辑及内在价值等要素。国际法学方法是指认识、理解并解决国际法律问题的逻辑起点、适用原则及遵循的步骤或路径。本文仅就两种常见的国际法学方法做简要评述,并结合当前实际对我国的国际法学方法论这门学科以及在法律教育中作为一门课程的设置等相关问题做一番讨论。   关键词 国际法学方法论 实证分析 规范分析 法学教育   中图分类号:D99文献标识码:A文章编号:1009-0592(2013)07-282-02   方法论原是哲学中的一个专门概念,指认识世界与改造世界的根本方法,仅就这一意义而言,法学本无自己的方法论。豍笔者认为,国际法学方法是指认识、理解并解决国际法律问题的逻辑起点、适用原则及遵循的步骤或路径,而不应该仅仅将其当作指导解决国际法律问题的一般意义上的“方法”。一般来说,国际法学方法论分为理论范畴和实务范畴,前者是研究和预设法律的方法,主要着眼于什么是法律的本体性理论;豎而后者则是应用法律的方法,致力于实现既有的法律又生成新的法律。豏二者有内在联系但又有各自特点。在实务领域,国际法院对案件的裁判不只是简单的适用,更多的时候还肩负着解释法律的任务,毕竟它要保持自己判决的内在一致性以维护国际法的稳定和国际秩序。研究包括两个方面的内容,一是法学总体研究方法,如阶级分析方法、价值分析方法、规范分析方法、社会实证方法等……豐本文仅对理论范畴的国际法学方法论进行探讨,主要对总体研究方法中的两种方法进行评述。   一、实证分析和规范分析方法之界定   国际法在其长期的发展过程中,形成了许多理论和学说。这些理论中包含了诸多的国际法方法,它们从不同角度揭示了国际法的性质、功能、价值和体系等。豑其中,自然法学派和实在法学派是两种主要学说。自然法学派主张国际法是自然法的一部分,自然法则是从自然现象中抽象出来的一些概念,如人类良知、理性、共同法律意识等。实在法学派则认为国家意志是国际法效力的根据,否认从自然法抽出来的抽象概念作为国际法效力根据。   实证分析和规范分析,作为哲学意义上的方法论,在法学分析中被经常使用。实证分析采用事实判断的方法,而规范分析则多采用价值判断的方法。前者关注的问题为描绘出“是什么”,而后者要解决的问题在于回答“应该怎样”。豒作为一种研究范式,实证方法是“技术中立”的,豓也就是说,实证方法是站在中立的立场,在把握各方面信息的基础上进行客观分析进而得出结论的过程。与实证研究相对应的是规范研究,这种研究是以一定的价值判断为基础进行的研究,要回答的是“应该是什么”的问题。   二、实证分析和规范分析方法之比较   (一)实证分析方法的内涵   实证分析方法是一种通过对经验事实的观察和分析来建立和检验各种理论命题的科学研究方法。豔国际法的实证分析即为以现有国际条约、习惯、国际法院判例等为基础,进行比较、分析和总结,对有关国际法问题的法律规制及适用问题得出相应的结论。《国际法院规约》第38条规定了法院审判案件的依据,即国际条约、国际习惯、一般法律原则等。这就是说国际法院在审理案件的过程中所遵循的必须是现有的法律和原则,即便其存在瑕疵,法院也应综合各种情况进行裁判以把瑕疵带来的不公平、不公正降到最低限度,而不应该直接对瑕疵进行修正。如若不然,国际法院就不仅是在行使司法职能,而是“造法”,这与其设立的目的和宗旨不符,亦不利于国际法的发展。   需要注意的是,在国际海洋划界领域,公平原则虽然被视为海洋划界的习惯法,但其主要源于司法判例,而非国家划界实践,因此其和习惯法的传统概念有所不同。豖但这并不能证明国际法院创造了新的国际法规则,其实国际习惯依旧来源于国家间的实践,只是目前海洋划界领域各国由于不同地理位置等因素导致划界的具体方法会有所出入,因而国际社会上整体呈现出分散型的海洋划界规则。而正是由于国际法院的裁判,海洋划界领域的规则和方法才在一定程度上得以明确。   (二)规范分析方法的内涵   规范分析方法是一种从应当如何的角度分析、判断和评价法律问题的研究方法……它实际上是对法律进行一种超越其规则形态的价值判断和终极关怀。豗规范分析的方法一般被法学家用来研究、分析既有法律规则的优点与不足,侧重于对法律漏洞的分析,以期对未来立法及法律适用有所贡献。《维也纳条约法公约》第31-33条对条约解释的方法做出了规定,即“条约应就其用语按照上下文并参照其目的和宗旨所具有的通常含义,善意地予以解释”。这项规定成为各国及国际法院在处理条约解释问题时所遵循的规则。表面来看,这项规定明确且层次分明,但是国际法学者并不全部持赞成态度。因

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