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论筹备中法人 硕士研究生：谭智雄 导师：李潇 副教授 专业：法学理论 方向:民商法理论 年级：2003 中 文 摘 要 筹备中法人是以法人的设立为目的而从事各种必要的法人筹备工作的暂时性的组织 体，是法人成立必不可少的阶段。也有称“形成中法人”、“设立中法人”。法人是参与现代 社会各种活动的重要主体，因此，筹备中法人在社会生活中广泛而大量存在着，而且同其 他主体频繁地发生法律关系，如果不对其法律地位予以规定，不但会留下法律调整的大片 空白，而且会使筹备中的法人与其他主体之间的法律关系复杂化，致使交易成本增加，有 损效益原则。对筹备中法人的有效规范也关系到法人制度的完善和健全，理应得到法律和 学界的重视，但我国法律目前没有关于筹备中法人的明确定位，在民法中没有赋予筹备中 法人主体地位。已有的相关法律《公司法》仅针对股份有限公司的设立做了相关规定，并 主要集中在对发起人的规范上，并未规定设立中公司法律地位和责任承担的一般原则。为 了规范法人设立行为，解决筹备中法人带来的实际问题，保护当事人和社会公众的利益， 完善法人制度体系，我国民法应该就筹备中法人的法律地位和责任的承担作出全面具体的 规定。目前，对筹备中法人的研究主要集中在设立中公司的研究上，以筹备中法人为研究 对象学界涉足不多；对筹备中法人的解释，主要出现在民法学方面的著作上，以学术论文 的方式出现较少；对筹备中法人法律地位的学说探讨中，与现实问题结合较少，对筹备中 法人法律地位问题的定位上，剖析不够深入；此外，从筹备中法人的法律地位回归到民事 主体制度方面的研究更少；从研究的结果来看，目前少量的对筹备中法人的研究当中，学 者观点分歧较大，尤其在其主体地位问题上和责任承担的方式上，研究结果与现实反差较 大，且观点较为模糊，许多方面还期待学者进一步研究和完善。 本文运用法理研究、比较分析等方法，以筹备中法人的相关法律问题为中心进行研究， 探讨筹备中法人的法律地位、民事能力和法律后果，以期能提出建立筹备中法人制度的合 理建议。全文分为三部分，即“筹备中法人概述”、“筹备中法人的法律问题”和“从筹备 中法人在程序法和实体法上的冲突看民事主体制度的重构”。分述如下： 第一部分，筹备中法人的概述，首先明确筹备中法人的概念和特征；其次依据法人设 立的原则对筹备中法人进行分类；最后，由于发起人在筹备中法人中具有重要地位，所以 着重分析了发起人的法律地位及其权利和责任。 第二部分，筹备中法人的法律问题。筹备中法人的法律地位是最核心的问题，本文在 对其他有关学说进行分析的基础上，结合现实的司法实践，认为筹备中法人应该属于非法 人团体，即具有一定的民事权利能力和民事行为能力，依法享有民事权利和民事义务，但 不能独立承担民事责任的不具有法人资格的组织。因为不具备法人资格，筹备中法人的民 事权利能力和民事行为能力都是有限的，以与法人设立有关的事项为其范围，因为不具有 独立的财产，所以筹备中法人和发起人对债务关系要负连带责任。筹备中法人从事的设立 工作有三种法律后果：法人设立成功、法人设立失败和法人瑕疵设立。不同的法律后果有 不同的法律效力，筹备中法人也需要承担不同的法律责任。 第三部分，首先分析大量的非法人团体（包括筹备中法人）在程序法上是以主体的身 份广泛参与各种活动并接受法律调整的，但实体法明确规定调整的是法人和自然人及其之 间的关系，非法人团体不具有民事主体资格。非法人团体在实体法和程序法上的冲突虽然 有其存在的客观性，但也在某种程度上揭示出目前我国民事主体制度的不完善和滞后性。 有关专家建议在我国民法典中应确立第三民事主体，构建开放型民事主体制度，因为这体 现了民事主体制度的发展规律，也符合我国的实际情况。确立了非法人团体的民事主体地 位，筹备中法人才能具有明确的法律地位，更好地享受权利和履行义务，以促进法人的健 全建立。这正是本文研究的目的所在。 【关键词】筹备中法人法律地位 非法人团体 民事主体 On the Corporation in Preparation Masterdegreecandidate: TanZhiXiong Tutor :Li Xiao Major:Law sciencet