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第十章 合同之债的法律适用 Chapter 10 Application of Law for Contractual Obligation Relationship 第一节 涉外合同法律适用的理论学说 Doctrine of Application of Law in Contracts with Foreign-related Relationship 第二节 确定合同准据法的具体方法 Basic Methods of Determination of the Applicable Law of Contract 初审法院根据《第一次冲突法重述》,适用了纽约州法律,而依该法被告的辩护理由是成立的,故驳回了原告的起诉,第一次上诉审维持原判。原告不服,诉至纽约州上诉法院。 富德法官主张采用“重力中心地”或“关系聚集地”的法律选择方法,强调与争议事件有最密切联系的国家的法律应得到适用,而不是仅仅考虑当事人的意图或合同缔结地或履行地。考察本案,纽约州与案件的联系仅在于它是合同缔结地;而英国则聚集了与本案有关的诸多联系,如双方都是英国公民,他们在英国结婚、生子、并作为一个家庭共同在英国生活了14年等。故英国是本案的“重力中心”,必须适用英国法。 四、分割方法 1、合同准据法的适用范围 准据法:合同的成立、效力、解释、变更、终止、解除及诉讼时效等实质性问题 3、特殊合同: 第三节 中国涉外合同法律适用的立法 Chinese Legislation Concerning Application of Law in Contracts 《对外经济贸易部关于执行联合国国际货物销售合同公约(CISG)应注意的几个问题》(由最高人民法院转发) “我国政府既已加入公约,也就承担了执行公约的义务,因此,根据公约第一条(1)款的规定,自1988年1月1日起我各公司与上述国家(匈牙利除外)的公司达成的货物买卖合同如不另作法律选择,则合同规定事项则自动适用公约的有关规定,发生纠纷或诉讼亦得依据公约处理。 第1条第1款项的保留问题 公约强调它只适用于国际性的货物买卖合同,即营业地处于不同国家当事人之间所订立的货物买卖合同。除了合同当事人营业地处于不同国家以外,还必须符合下列条件之一: 第一、这些国家都是该公约的缔约国; 或第二、如果当事人的营业地所在国不是缔约国,则须依据国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。(我国对该项提出保留) 交货共同条件 在国际贸易中,标准化和规范化的可适用于多次具体交易的合同共同条款,即为交货共同条件(General Condition of Delivery),又称为交货一般条件。交货共同条件也可组成各种标准格式合同以供国际货物买卖双方当事人缔约时参考或选择适用。 交货共同条件是在国际贸易的长期实践基础上,将国际货物买卖合同中双方当事人权利义务带有共同性的各种款,加以集中提炼,使之标准化、规范化、成文化而形成的。 第十一章 法定之债的法律适用 Chapter 11 Application of Law for Legal Obligation 第一节 侵权行为之债及其法律冲突 Obligation of Torts and Its Conflict of Laws 第二节 一般侵权行为的法律适用 Application of Law for Obligation of General Torts Phillips v. Eyre 被告在牙买加革命时殴打了原告,并把原告监禁了起来,当时被告是该岛的行政长官。在本案诉讼前,牙买加议会通过了一项赔偿法案,对于在动乱期间所采取的行动不加追究,虽然埃尔的行为构成英国法认为的侵权行为,但根据行为地法该行为已变成合法。威尔斯法官指出:“作为一般规则,要在英国提起据称发生在国外的诉讼,必须符合两个条件:第一,侵权行为必须具有这样的性质,即该行为如果发生在英国,也是可以起诉的;第二,根据行为发生地法,该行为一定是不正当的行为。” 3.现状 (1)日本《关于法律适用的通则法》第22条保留了双重可诉原则。侵权行为应适用外国法时,依日本法不构成侵权行为的,不得请求以该外国法为基础的损害赔偿和其他措施;即使依日本法也构成侵权行为,也不得请求日本法所不认可的损害赔偿和其他措施。 (2)德国1999年《关于非合同之债和物权的国际私法的法律》废止 (3)英国1995年《国际私法(杂项规定)法》废除 《民法典(草案)》第九编 第八十二条 发生在中华人民共和国领域外的侵权行为,如果应当适用的法律为外国法律时,该外国法律对侵权行为的认定和损害赔偿额的确定与中华人民共和
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