涉外合同之债资料.ppt

一、涉外合同之债概述 （一）概念及其相关知识 合同是当事人之间设立、变更或者终止一定权利义务关系的协议。当事人之间基于合同的规定而产生的请求和被请求关系，称为合同之债。 涉外合同之债是指具有涉外因素的合同之债，涉外因素包括： 1、合同主体的一方或双方是外国自然人、法人、或无国籍人； 2、合同标的是位于外国的物、财产或者需要在外国完成的行为； 3、合同内容据以产生的法律事实发生在外国。 （二）涉外合同之债的种类 1、国际经济贸易合同之债 2、非国际经济贸易合同之债 二、涉外合同之债的法律冲突 （一）缔约能力的法律冲突 案例介绍：米利肯诉普拉特案 原告是美国缅因州波特兰城经营商业的合伙企业。被告是丹尼尔?普拉特的妻子，被告同她丈夫住在美国马萨诸塞州。1870年，在马萨诸塞州从事商业的丹尼尔向原告申请一批赊款货物，并由被告为她丈夫提供500美元的担保作为条件。于是，被告在马萨诸塞州家中立下担保书，交给其丈夫邮寄给在缅因州的原告。原告在接到担保书以后，向丹尼尔出售并割了丹尼尔所需要的货物。这批货物价值860.12美元。丹尼尔支付了300美元，但不能履行其余的给付，原告便要求被告履行担保。然而根据马萨诸塞州法律中关于不承认已婚妇女有缔结担保契约能力的规定，被告拒绝执行担保。而缅因州的法律承认已婚妇 三、调整涉外合同之债的法律规范的种类 （一）冲突规范 （二）国际条约中的实体规范 （三）国际惯例 （四）国内实体法规范 四、合同准据法的确定 （一）合同法律适用的“统一论”和“分割论” 1、合同法律适用的“统一论” 2、合同法律适用的“分割论” （二）合同准据法的确定方法 1、当事人意思自治 2、最密切联系原则 3、合同自体法 4、强制规则和公共秩序 5、合同的特殊方面及特殊合同的法律适用 五、我国关于涉外合同法律适用的  立法与实践 我国《涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”　　 第四十二条规定：“消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服务提供地法律。”　　 第四十三条规定：“劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。” （一）将意思自治原则作为我国涉外合同法律适用的首要原则 1、《民法通则》第145条第1款规定，涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律。 我国《涉外民事关系法律适用法》第41条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。 2、对于当事人选择法律的时间，我国则采取了相当宽松和灵活的规定，即当事人在订立合同时，或发生争议后，甚至在人民法院受理案件后开庭审理前，都可以作出选择。  3、选择的范围可以是中国法，也可以是外国法，但应是所选国家法律中现行的实体法，不包括冲突法和程序法。 4、选择只能以明示的方式作出，排除默示的选择。 （二）将最密切联系原则作为意思自治原则的补充来适用 1、《民法通则》第145条第2款规定，涉外合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。 我国《涉外民事关系法律适用法》第41条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。 2、依最密切联系原则确定的准据法也是指现行实体法，不包括冲突法和程序法。同时，还以特征履行方法确定了若干类合同通常应适用的法律。 3、如果合同明显地与另一国或地区的法律有密切的关系时，人民法院应以另一国家或地区的法律作为处理合同争议的依据。 （三）对意思自治原则的限制 1、在强制规则方面，即在中国境内履行的3类合同，适用中国法。 2、在公共秩序方面，在应适用的法律为外国法时，如其适用将违反我国法律的基本原则和我国的社会公共利