集体土地所有权的三重功能属性-基于罗马氏族和我国农村集体土地的比较分析.pdfVIP

集体土地所有权的三重功能属性 ———基于罗马氏族与我国农村集体土地的比较分析 汪　洋 摘　要：我国的农村集体土地所有权与罗马氏族集体土地制度相似，糅合了公法层面的治理功 能、生存保障功能以及私法层面的市场化私权功能，对集体土地上承载的这三重功能进行区分，是解 决现今农村土地问题的理论前提。集体土地最初作为国家控制农村社会经济的一种政治性安排的法 律治理结构，强化了农民与集体基于土地的身份关系，把保障集体内部成员的生存作为首要价值目 标，并强调土地利用的平等性。集体所有模式还导致了“成员权”与“公民权”这双重身份的重叠与抵 牾，这实质上反映了集体土地上保障功能与市场机能的冲突。随着农村治理结构的转变，集体土地所 有权逐渐转变为具备实体权利义务关系的私权规范，立法上应对集体土地的“初始分配”与“自由流 转”两个阶段进行适当区分和切割，而非将两种截然不同的价值理念同时混同在一套农地制度之中。 关键词：集体土地所有权　治理功能　生存保障功能　市场资源配置功能 一、导言 　　 中共第十八届三中全会在《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》中提出：“加快构 建新型农业经营体系，坚持农村土地集体所有权，依法维护农民土地承包经营权，发展壮大集体经济。 赋予农民更多财产权利。保障农民集体经济组织成员权利，积极发展农民股份合作，赋予农民对集体 资产股份占有、收益、有偿退出及抵押、担保、继承权。建立农村产权流转交易市场，推动农村产权流 转交易公开、公正、规范运行。”这无疑再次明确了“集体土地所有权”在我国农地制度中的基础性地 位，同时为改革现行农村土地立法提供了绝佳的契机，并且指明了正确的方向。 在理论层面，一直以来，我国农村集体土地所有权与传统大陆法系民法的所有权理论格格不入， 〔１〕 同时自身又残存着一丝挥之不去的意识形态色彩， 因此如何将集体土地所有权完美地契合到传统  清华大学法学院博士后研究人员，意大利罗马第二大学法学博士。本文得到“第５３批中国博士后科学基金面上资助项目”，以 及２００６年度教育部“新世纪优秀人才”资助项目（主持人：龙卫球教授）的资助。特别感谢中国人民大学的朱虎副教授针对农 地问题与笔者多次极具启发与建设性的讨论。 〔１〕 现代各国民法体系中并没有“集体所有权”的提法。最相近的概念是“共有”和“公司所有权”。如果将“农民集体所有”理解为 “社区农民共同共有”，在农民集体所有这种共有关系消灭时，就要确定农民各自应得的多少份额。毫无疑问，这种土地所有权 份额的确定是对农民个人拥有土地所有权的肯定，也就是承认了土地所有权的私人所有，这是与公有制理论相冲突的。而如果 集体所有权隶属于公司所有权范畴，农民们享有的只能是股权，而没有公司财产的所有权，它也不属于民法所有权的概念，况且 股份公司所有制是在个体绝对自愿的基础上成立的。因此有学者将“集体所有权”比喻为是一个产权怪胎。参见于建嵘：“农 村集体土地所有权虚置的制度分析”，载蔡继明主编：《论中国土地制度改革》，中国财政经济出版社；刘承韪：《产权与政治：中 国农村土地制度变迁研究》，法律出版社２０１２年版，第４１页。 ·１２· 集体土地所有权的三重功能属性　　汪　洋 物权的体系框架中，成为我国法律学者热衷于挑战并勤于耕耘的一个课题。然而其中的症结与难点 在于，集体土地所有权并非单纯是私法层面上的一种私权架构，而是糅合了国家治理工具以及生存保 障工具等多重政治与公法层面的政策考量，并意图通过“集体所有权”这一制度设计一举实现上述三 重功效。因此，区分和厘清“集体土地所有权”所承载的这三重功能属性，是落实十八大三中全会公报 精神，解决现今农村土地问题的理论前提。 另一方面，集体土地制度所呈现的本土化特色，使之很难在近现代比较法上寻得可资借鉴的样 本。回溯到罗马法上，学者们的目光多聚焦在与西方法典化运动中确立的绝对所有权有着承继关系 〔２〕 的“市民法所有权”（ｄｏｍｉｎｉｕｍ）或“所有权”（ｐｒｏｐｒｉｅｔａｓ）概念， 或者流连于颇具特色的公有土地（ａ 〔３