建筑纠纷解决机制08概述.ppt

举证责任倒置 举证责任倒置，是指在一定情形下，不按照举证 责任分配规则决定某个案件中的举证责任分配，而 实行相反的分配规则，将原来由一方当事人负担的 举证责任转由另一方当事人承担。 举证责任的分配必须考虑以下因素： （1）民法和民诉法两个法律的价值，并加以协调 （2）当事人的举证能力 （3）盖然性及经验规则 （4）政策 举证责任倒置 我国立法对举证责任倒置的规定 《适用意见》第74条 《证据规定》第4条 举证时限 《证据规定》第33、34、35、36条 举证时限与证据随时提出主义 法定举证时限与指定举证时限 民事诉讼法第125条 《证据规定》第1条、第32条 逾期举证的法律后果——证据失权 对民诉法125条的限定解释——《证据规定》41、42条/《举证时限司法解释》第十条 证据交换 《证据规定》第37、38、39、40条 质证 审核认定证据 法院依职权调查证据 二、工程合同纠纷中的司法鉴定 （一）法律依据：《民诉法》第72条、 《证据规定》第25-29条 （二）造价鉴定的概念 工程造价司法鉴定是指工程造价司法鉴定 人接受司法机关、仲裁机构或当事人的委 托，依据法律规定的条件和程序，运用工程 造价方面的专门知识，对诉讼仲裁等活动中 所涉及的工程造价问题进行判断的一种活 动。 （三）鉴定机构 工程造价咨询机构在通过申请并获得批准后可以 成为这一主体。工程造价司法鉴定人必须持有由司 法部设计、监制和统一编码的《司法鉴定人执业 证》。 （四）鉴定的内容和范围 《施工合同司法解释》第二十三条规定：当事人 对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行 鉴定。 施工中的工程鉴定更为复杂 （五）鉴定依据的材料 工程造价司法鉴定的证据主要有施工合同、合同 补充条款、招标文件、施工图纸及会审记录、工程 联系单、工程签证单、隐蔽工程记录单、材料价格 确认单、付款凭证、法庭提供的庭审记录、双方证 言证词、举证材料等。 1、上述材料的解释顺序 市中心某大楼的司法鉴定的资料有一张资料为复 印件，施工方提不出原件，建设方又不提供相关资 料，认为不应采信，这复印件是否可作为鉴定材料 来采信使用，鉴定机构约请原、被告进行了实地勘 探丈量，把墙体的粉刷凿去，发现所有电梯门洞过 梁均放大的截面尺寸，复印件确属工程变更，在 鉴定过程中采信了这些数据。假设无法取得物证来 证明的话，结果将可能相反。 2、工程联系单、签证单的内容 （六）关于鉴定结论 利润、管理费率等 （七）单方委托鉴定 1、是否允许 2、是否具有证据资格（证据力） 3、是否具有证明力 4、《证据规定》第28条的规定 （八）工程质量鉴定 建设工程质量鉴定是指对新建、扩建或改建 的建设工程质量是否满足设计文件及现行工 程建设规范标准要求，是否存在质量隐患和 影响结构安全、使用功能问题所作的鉴别和 判断。主要范围包括： 1、施工使用了不合格材料、构件和设备； 2、未按经审查批准的施工图施工或变更内容设计单位不予认可； 3、施工时出现质量问题需要确定问题性质、原因、范围及严重程度，用以指导质量问题处理； 4、发生质量纠纷或保修期内质量投诉； 5、发生原因不明的裂缝、过大变形、倾斜、渗漏和使用功能显著不正常； 6、扩建、改建、抗震改造、节能改造和结构加固； 7、改变使用功能、增加有效荷载、改变结构受力状态及拆除部分承重、抗震构件； 8、影响设备及工艺生产系统的正常运行和使用功能； 9、因质量返工造成经济损失； 10、工程验收时，影响地基基础、主体结构质量安全的质量控制资料、安全和功能检验资料严重缺失，无法保证工程质量； 11、建设单位、使用单位、勘察设计单位、施工单位等认为需要作出鉴定或明确责任。 鉴定内容涉及工程造价部分，应委托具有 相应资质的工程造价咨询单位进行。 对鉴定机构主体资格的要求 对鉴定工作的有关要求 （1）设计地基基础、主体结构的鉴定，必须对材料或结构（构件）进行检测，经计算分析后作出鉴定结论，鉴定文件应由注册结构工程师审核； （2）对缺失图纸及内业资料的鉴定项目，应对承重结构尺寸、强度、配筋等进行检测，并根据检测结果对结构进行分析计算，作出结论； （3）鉴定中，如确认该工程存在重大设计问题（涉及地基基础及主体结构），应及时向当地建设行政设计主管部门报告，并由原施工图审查机构对设计进行重新审查； （4）经鉴定，工程存在安全隐患的，应及时报当地工程质量监督机构。 第七章 建设工程合同纠纷解决机制的内容 1、建立预警机制。当出现可能引起索赔的事件必须14天内通知对方，以便双方协商共同解决