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《对食品安全法先警告后罚款的处罚规定如何执行的探讨》.pdf
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对《食品安全法》先警告后罚款的处罚规定如何执行
的探讨
1 案例介绍
2010 年7 月5 日, 余姚市食品安全监督执法人员查到本地一家餐饮店
供顾客使用的餐具未消毒,遂依照《食品安全法实施条例》第五十七条第六
项、《食品安全法》第八十七条的规定给予警告的当场行政处罚, 并责令其
立即改正。2010 年 7 月 8 日,食品安全监督执法人员对该餐饮店进行了
复查, 结果餐具均按规定消毒 2010 年 7 月 26 日,食品安全监督执法
人员再次对该店进行检查, 又发现该餐饮店供顾客使用的餐具未消毒 针对
其违法行为,食品安全监督执法人员对其是否需要予以罚款的行政处罚进行
了合议,提出了两种迥然不同的观点。第一种观点认为,该餐饮店 2010 年
7 月 5 日供顾客使用的餐具未消毒的违法行为,经警告处罚后已经改正,
说明一个违法行为已经终结, 因此,若再次发现其相同违法行为,应视为
另一个新的违法行为的产生,应重新给予警告,经警告后拒不改正的,才可
以罚款; 另一种观点认为, 该餐饮店 2010 年 7 月 5 日供顾客使用的餐
具未消毒的违法行为,虽经警告后改正,但其改正后再犯,应当视为拒不改
正,因而应当予以罚款的行政处罚。
2 分析讨论
《食品安全法》对较多违法行为作了给予警告,拒不改正的处以罚款的
这种“先警告、后罚款”的规定, 如未对采购的食品原料和生产的食品、食
品添加剂、食品相关产品进行检验; 未建立并遵守查验记录制度 出厂检验
记录制度; 制定食品安全企业标准未依照本法规定备案; 未按规定要求贮
存、销售食品或者清理库存食品、进货时未查验许可证和相关证明文件;生
产的食品、食品添加剂的标签 说明书涉及疾病预防、治疗功能; 安排患有
本法第三十四条所列疾病的人员从事接触直接入口食品的工作;未按照要求
进行食品运输等,均需要先警告、后罚款。《食品安全法实施条例》又增加
了对下列违法行为实行“先警告、后罚款”的规定:食品生产企业未按规定
建立、执行食品安全管理制度的;食品生产企业未按规定制定、实施生产过
程控制要求,或者食品生产过程中有不符合控制要求的情形未依照规定采取
整改措施的;食品生产企业未按规定记录食品生产过程的安全管理情况并保
存相关记录的; 从事食品批发业务的经营企业未按规定记录 保存销售信息
或者保留销售票据的;餐饮服务提供企业未按规定定期维护、清洗、校验设
施、设备的等。
对这么多的食品安全违法行为, 均规定“先警告 后罚款”,实际确立
的是一种对未造成直接危害后果的食品安全违法行为“首次不罚款”的法律
制度, 体现了一种人性化的法律措施 但是, 对同一违法行为, 法律是否
允许其反复改正反复出现? 还是法律只是限于对其警告? 笔者认为,这不应
当是法律规定的初衷。
对同一违法行为在警告改正后再犯是否可以罚款? 需要先弄清楚以下两
个问题: 一是警告的法律作用是针对同一个违法行为还是针对同一类违法行
为? 二是如何理解“拒不改正”?
先来讨论第一个问题“同一个违法行为与同一类违法行为”,这是两种
完全不同的法律概念。“同一个违法行为”是指行为人在一个特定的时间和
空间下, 作出的同一个违反行政法律规范的行为 它具有以下特征: 1) 同一
个违法行为的实施主体是同一违法行为人; 2) 同一个违法行为是指一个违
法事实而非一次违法事件; 3) 同一个违法行为是指该违法行为的整体而非
一部分; 4) 同一个违法行为是指一个独立的违法行为而非一类违法行为,
即行为从开始到终结是一个完整的过程,而同一类违法行为一般是指在性质
上相同的多个违法行为[1] 那么,警告究竟针对的是同一
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