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浅论董事的义务 叶剑波? ? 内容摘要： 现代社会，市场经济和公司制度日益发展，公司董事会拥有越来越大的职权。一方面由股东大会对所有公司事务进行决策有着较高的成本和诸多不便，另一方面商业决策的迅捷性也要求公司的经营决策的迅速作出。这样，作为公司的业务执行机关、对外代表机关的董事会在某种程度上几乎已取代股东会成为公司的经营决策机关。董事违背其义务时，应对公司承担相应的责任随着公司法的发展，现代公司董事会中心主义的确立，使得董事在公司经营管理中的地位日益突出，董事会经营管理权日益扩大。权利和义务是相伴的，权、责、义的和谐统一才能使公司得到持续发展。本文通过对董事义务和责任立法存在的一些缺陷的分析，提出完善董事责任制度的探讨。 关键词：董事；公司法；义务；责任 ? ?随着公司法的发展，现代公司董事会中心主义的确立，使得董事在公司经营管理中的地位日益突出，董事会经营管理权日益扩大。权利和义务是相伴的，权、责、义的和谐统一才能使公司得到持续发展。因此，各国公司立法对董事的义务作了越来越详尽的规定，对董事违反义务所承担的责任也作了明确规定。 一、董事的义务 大陆法系和英美法系关于董事与公司的法律关系理论存在着很大的不同，但在各国公司立法中，对董事义务的规定却殊途同归，即董事对公司负有的基本义务分为两种：忠实义务和注意义务。我国公司法关于董事义务的规定包括忠实义务、注意义务及其他义务。 （一）、忠实义务 董事忠实义务是指董事在执行公司业务时所承担的以公司利益作为自已行为和行动的最高准则，不得追求自己和他人利益的义务。对于董事忠实义务之理论基础，两大法系国家的公司法均作出了规定。在英美公司法中，董事忠实义务源于董事的代理人和受信托人的地位，这是由英美判例法确认的。在大陆法系国家（包括我地区，下同），董事之忠实义务源于董事之受任人地位。《日本商法》第条规定，董事与公司间的关系从有关委任的规定我国台湾公司法第条亦规定：公司与董事间关系……依民法关于委任之规定。董事作为公司的受任人，应承担传统民法所规定的受任人之义务，即有积极的为委任人之利益处理委任事务，不得在处理委任事务时追求自己或第三人的利益之义务。《瑞士债务法》第条规定：受任人须忠实地处理事务。《日本商法》第条之三亦规定：董事负有为公司忠实执行其职务的义务。 1、竞业禁止 董事作为公司的代理人，应当用自己的才智为公司服务，不得为自己或第三人的利益而同公司开展非法竞争，在大陆法系国家和我国公司法中，亦称之为竞业禁止义务，即不得为自己或第三人为属于公司营业范围内的事业或为损害公司利益的活动。否则，公司可以在一定的期限内行使归入权，将董事所得视为公司所有。①我国《公司法》明确规定了董事的竞业禁止义务，而且规定了违反该义务的后果，即：董事违反竞业禁止义务所获得的收入归公司所有。关于公司的该项归入权，我国《公司法》没有规定行使期限，本人认为，公司归入权的行使应该受到两年的期限限制。 2、自我交易禁止??? 董事作为公司的代理人，不得与本公司订立合同或者进行交易，这里的交易指董事直接或间接的与公司所进行的交易，包括与董事有利害关系的第三者与公司所做的交易。②就英美法系国家和日本的有关规定来看，不仅限制董事本人与公司间的交易，也限制董事为第三人与公司进行交易，甚至限制与董事有关的第三人与公司的交易。与董事有关的第三人包括：董事的配偶；董事子女、孙子女、兄弟姐妹、父母或上述四类人的配偶；与董事同住一家的人;前述人为实质性受益人的信托财产或个人财产；董事作为受托人的信托财产、个人财产、无民事行为能力人、被监护人或未成年人。③自我交易并不是在任何情况下都被禁止的，在一定情形下是被允许的，即公司章程有规定或者经过股东会、股东大会同意。 3、不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会 董事因其职位，可以接触到大量的商业信息，董事应将这些信息提供给公司，以促进公司利益的发展，不得置公司利益于不顾，而谋取私利，否则造成公司损害的，应对公司承担法律责任。我国《公司法》明确规定了董事的该项义务，而且《上市公司章程指引》第80条第7款也有类似的规定，即董事不得利用职务便利为自己或他人侵占或者接受本应属于公司的商业机会。 4、不得收受贿赂或者其他非法收入 根据我国《公司法》第148条第2款的规定，董事不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。董事如果违反此种义务，为自己谋取利益，不管该利益的表现形式如何，是手续费、资格股、现金还是回报，介绍费或物品，均应将其所得返还给公司。在我国，董事所收贿赂应予以没收，归入国库。 5、不得泄露公司秘密????我国《公司法》明文规定了董事的此种义务，公司秘密关系到公司生存和发展，董事对他们自己掌握的有关公司的秘密，不得泄露给他人，否则，应对公司造成的损害承