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国际商法 International Commercial Law 第2章 商事组织法 2.1概述 商事组织是指依法成立的以自己的名义从事营利性活动并具有一定规模的经济组织。 根据大多数国家商法的规定，商事组织的形式主要有三种基本法律形式：独资企业、合伙企业和公司。 本章小结 本章对独资企业法、合伙法、公司法进行了介绍。重点介绍了合伙企业的设立、合伙企业的内外部关系、合伙企业的解散；公司的设立、公司的资本、公司的组织机构、公司的利润分配、公司的合并、解散和清算等内容。 复习思考题 1．各国关于公司设立的基本规定是什么? 2．合伙企业具有哪些法律特征? 3．合伙人相互间有哪些权利和义务？ 4．简述公司资本的含义及公司资本制度？ 5．股东对公司的出资形式有哪些？各国公司法对出资形式有什么特别规定？ 6．阐述公司股东会、董事会、监事会的职权？ 2）董事的资格、任期、分组、报酬与解任。 ①董事的资格 关于董事的任职资格，多数国家对公司董事任职的积极条件作了规定。但对于董事是否必须为股东，各国规定不一。 ②董事的任期 ③董事的报酬 ④董事的解任 董事解任的原因有三：任职期满；免职；辞职。 3）董事会的权力与董事会议。 董事会是公司最重要的管理机构。很多国家法律明确规定：除法律或公司章程另有规定者外，董事会可行使或授权行使公司的一切权力，指导公司的一切活动。 董事会会议同样有普通会议和特殊会议之分。 普通会议是董事会根据公司内部细则规定而定期召开的会议；特殊会议是董事们认为必要时而随时召开的会议。 出席会议的董事应不少于法定或章程规定的人数比例。 董事会表决一般实行一人一票制，董事的表决权亦可由他人代理行使。一项决议经符合法定人数的出席会议董事中的简单多数通过即为有效。 4）董事的责任。 ①作为公司的代理人，董事首先应在法律和公司章程及公司内部细则授权的范围内行使职权；其次，董事不能为其个人利益而使公司的利益受到损害。 ②作为公司的受托人，董事应对公司负最大善意的注意义务和忠实义务，董事在管理公司的业务时，应当勤勉、谨慎行事，并以自己的技能为股东和公司谋求最大利益。 （3）经理 经理是由董事会聘任的负责公司日常事务的高级职员，对董事会负责，辅助董事会管理公司事务。 （4）监事会 对监事会的称谓各国也有所不同，法国称为监察会，日本称为监察人。 监事会的职责是对公司的经营管理包括董事会的业务活动进行检查和监督，防止董事会滥用权力。 监事会成员一般由股东会选任。公司的董事、经理和财务负责人不得兼任监事。 大陆法系国家公司多规定监事中应有部分职工代表。 2．4．6公司的合并与分立 1．公司的合并 公司的合并是指两个或两个以上的公司同时解散而共同组成一新公司，或一个现有的公司接管另一个现有公司的行为。 公司的合并有两种方式：吸收合并和新设合并。 2．公司的分立 公司的分立是指一个公司依据法定条件和程序分为两个或两个以上公司的法律行为。 公司的分立有两种基本形式：新设分立和派生分立。 2．4．7公司的解散和清算 1．解散 公司的解散是指公司法人资格的消灭过程。根据各国法律规定，公司解散有任意解散和强制解散两种。 A.导致公司任意解散的情况主要有： 公司营业期限届满； 股东大会决议解散； 章程规定的其他解散事由出现。 B.强制解散公司的情形主要有： 公司经营目的无法实现； 公司被宣告破产； 公司有违法行为而被主管机关命令解散； 因股东人数或资本总额低于法定最低数额而被法院判决解散等。 2．清算 公司的清算是指公司解释时对其财产进行清理的过程。 公司在解散时应首先得确定清算人进行财产债权、债务清算。 各国关于清算人的任命方式的规定大致可分为三类情形： 由公司的董事会指派一名董事担任； 根据公司章程的规定，由股东大会选任清算人； 在特殊情况下，根据利害关系人的请求由法院指派清算人。 清算人的主要任务是：清理公司的财产，制作公司现有财产的目录和资产负债表，经股东大会认可后将有关的财务报表提交法院；发表公告，催告公司的债权人限期申报债权；收回公司债权；了结公司业务；变卖公司财产；按法定顺序清偿公司债务；处理公司剩余财产等。 清算人在进行清算的过程中，有权代表公司处理公司未了的事务并到法院起诉应诉。各国还规定，清算人有权取得报酬，该报酬与清算费用皆优先从公司剩余财产中扣除。 2．4．8外国公司分支机构 外国公司是相对于本国公司而言的，通常把具有本国国籍的公司称为本国公司，把具有外国国籍的公司称为外国公司。 1．外国公司的确定 关于外国公司国籍的确定，国际上有不同的做法。 (1)依设立公司的准据法确定国籍 (2) 依股东国籍确定国籍 (3) 依设立行为地确定国籍 (4) 依住所地确定国籍 2．