商法学专题02(第二编公司法)要点.ppt

一、 公司的概念与特征 （一）公司的概念 公司是指股东依照公司法的规定， 以出资方式设立， 股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任， 公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人。 （二）公司的特征 1. 法人性 2. 社团性 3. 营利性 4. 法定性 二、 公司的分类 公司的分类因标准不同以及不同国家的立法差异而有所区别， 以下介绍几种主要的分类。 1. 无限责任公司、 有限责任公司、 股份有限公司与两合公司 2. 母公司与子公司 3. 本公司与分公司 4. 人合公司与资合公司 5. 一人公司与多人公司 6. 本国公司与外国公司 三、 公司法的概念和特征 （一）公司法的概念 公司法是指调整公司的设立、 组织、 活动、 清算及其他对内对外法律关系的法律规范的总称。 （二）公司法的特征 1. 公司法是兼具公法属性的私法 2. 公司法是自由规范与强制规范的统一体 3. 公司法是实体法与程序法的统一体 4. 公司法是具有浓厚国际性的国内法 案例（公司章程） 甲、乙、丙、丁、戊五个企业准备投资组建一新的有限责任公司。经协商，他们共同制定了公司章程。其中，章程中有如下条款： （1）公司由甲、乙、丙、丁、戊五方共同组建； （2）公司以生产经营某一高新技术项目产品为主，注册资本为300万元人民币； （3）甲方以专利权和专有技术折价出资，占注册资本的30%；乙方以现金出资，占注册资本的25%；丙方以机器设备作价出资，占注册资本的20%；丁方以土地使用权与房屋产权折价出资，占注册资本的15%；戊方以提供劳动力方式作价出资，占注册资本的10%。 （4）公司获得利润时，除依法提取各项基金外，甲、乙、丙、丁、戊分别按40%、30%、15%、10%、5%的比例进利润分配； （5）公司不设立董事会，只设一名执行董事； （6）公司经理由执行董事兼任，作为法定代表人，负责日常经营管理工作； （7）公司存续期间，除戊方以外，甲、乙、丙、丁各方不得抽回投资。 问题：上述公司章程中的条款，哪些符合规定？哪些不符合规定？为什么？ 案例（公司章程） 分析： 上述公司章程中条款中符合规定的是： （1）第1条公司由三方组建。（《公司法》第二十四条：有限责任公司由50个以下股东出资设立。注意：对最低出资人数没有规定为2人。） （2）第2条正确，但第3项无法确认，只要现金出资额达到30%则符合新公司法规定。 注册资本50万元符合公司法规定。 （3）第5条公司设立董事会，董事长负责董事会的工作。根据公司法的规定，有限责任公司一般须设董事会，只是在股东人数少、规模小的情况下，可不设董事会，只设一名执行董事。但这仅是例外，并不排除在股东人数少、规模小设董事会的情况。 （4）第6条约定经理作为法定代表人符合规定；（《公司法》第十三条：公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。）公司法定代表人可以由董事长、执行董事或经理担任，并要登记，可变更，并应办理变更登记、公司法修订之前是限制经理的。 案例（公司章程） 分析： 上述公司章程中条款中不符合规定的是： （5）根据公司法规定，有限公司是依出资人比例享有利润分配和承担风险的，因此，第4条约定的利润分配方案不符合规定；（《公司法》第三十五条：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或不按照出资比例优先认缴出资的除外。） （6）第7条的约定是不符合规定的。（《公司法》第三十六条：公司成立后，股东不得抽逃出资。注意是在公司成立后。而旧法是在公司登记后。） 一、 公司章程的概念及特征 （一）公司章程的概念 公司章程， 是指公司必备的由公司股东或发起人共同制定并对公司、 股东、 公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部关系和经营行为的自治规则， 它是以书面形式固定下来的反映全体股东共同意思表示的基本法律文件。公司章程有实质意义与形式意义之分。实质意义上的公司章程， 是指规定公司组织及活动之公司根本规则本身； 形式意义上的公司章程， 则指记载上述根本规则之书面文件。另外， 相对于公司成立后依法变更过的公司章程而言， 公司设立时所制定的公司章程称为原始公司章程。 从形式上看， 公司章程是一种特定的公司文件。大陆法系国家的公司章程是单一式的， 是