填补公司合同_缝隙_司法介入公司运作的一个分析框架_罗培新.pdfVIP

第 44 卷 第 1 期 北京大学学报(哲学社会科学版) Vol . 44 , No . 1 2007 年 1 月 J ournal of Peking Univer sity ( Philo sop hy and Social Science s) J an . 2007 填补公司合同“缝隙” ———司法介入公司运作的一个分析框架 罗 培 新 (华东政法学院 经济法学院 ,上海 　200042) 摘 　要 : 新《公司法》在拓宽了任意性规范适用范围的同时 ,大大拓展了司法介入公司运作的空间 , 以期 将公司自治增强之后可能带来的诸多问题 ,委诸司法裁判 。然而 ,部分公司法规则属性的模糊不清 , 以及公司 长期合同固有的合意缺陷 ,使得司法在履行“解读公司法则”和“弥补合同缝隙”职责之时面临诸多困境 。司法 必须超越法条的字意 、而从法条的根本属性来解读公司法规则 。应当允许公司参与方在一定条件下放弃公司 法规则 。与此同时 ,鉴于中国的特殊情境 ,还必须避免司法的“合同漏洞补充”异化为变相的行政干预 。 关键词 : 公司长期合同;合同缝隙;公司法规则的属性 ;司法介入 ( ) 中图分类号 :D92228 　　文献标识码 :A 　　文章编号 2007 一 、问题的提出 ( ) 经全面修订的《中华人民共和国公司法》以下称新《公司法》 , 已于 2006 年 1 月 1 日起全面实施 。 这部以鼓励投资、放松管制 、强化责任等特色见长的法律 ,被专家学者誉为“2 1 世纪最先进的公司法 ① ……它的许多制度和规则 ,包括在立法理念方面已经引领了2 1 世纪公司法改革的世界潮流” 。 学者盛赞新《公司法》,一大缘由是这部新法秉承了公司自治之商事精神 ,处处虑及公司参与方之谈 判空间 ,大大拓宽了任意性规范之适用范围。据笔者统计 ,“可以”、“由公司章程规定”、“依照公司章程 的规定”、“全体股东约定 ……的除外”等任意性字眼 ,在新《公司法》中总共出现 119 处 , 旧《公司法》中此 ( ) 类字眼则仅出现 75 处 。 参见表 1 表 1 　新旧《公司法》任意性规范统计表 新《公司法》 旧《公司法》 任意性规范字句 “可以” 88 处 60 处 “公司章程另有规定的除外” 3 处 0 处 ( ) “公司章程规定的 职权等其他事项 ” 10 处 5 处 “由公司章程规定” 11 处 10 处 “依照公司章程的规定”