工程建设全过程中存在的不法行为与防范.ppt

建设工程承发包中违法行为的分析及对策 1.建设工程承发包中的违法行为 发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位、违反本法规定将建筑工程肢解发包、超越本单位资质等级承揽工程、未取得资质证书承揽工程、以欺骗手段取得资质证书的行为； 建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程； 承包单位将承包的工程转包的，或者违反本法规定进行分包； 在工程发包与承包中索贿、受贿、行贿； 违反本办法规定，转包、违法分包或者允许他人以本企业名义承揽工程、接受转包、违法分包和用他人名义承揽工程的行为； 未取得建筑业企业资质承接分包工程； （一）未申领资质证书而从事建设工程的总承包、勘察、设计、施工、建筑装修、建筑构配件生产经营以及建设监理、招标代理等活动的；（二）超越资质等级范围承包建设工程的；（三）伪造、涂改、出租、出借、转让资质证书的；（四）倒手转包或者层层分包建设工程的；（五）在施工中偷工减料或者使用未经检验以及经检验不合格的建筑材料、建筑构配件和设备； 将工程发包给不具备承包条件单位； 承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后，以分包的名义分别转给其他单位承包的行为； 2.转包、分包行为的认定 根据《建筑法》及相关法律的规定，建设工程分包是指经发包人同意或者认可，建设工程的总承包人将承包的部分工程发包给具有相应资质条件的单位。可见，分包是在总承包合同之外，以总承包人（分包合同的发包方）与分包人（分包合同的承包方）为合同当事人的独立的工程承包合同。合法的分包必须符合三个条件：（1）须经发包人同意或者认可；（2）总承包人发包给分包人的是其总承包工程中的部分工程；（3）分包人须具有要相应的资质条件。分包人按照分包合同的约定对总承包人负责，并与总承包人就分包工程对发包人承担连带责任。 建设工程转包是指承包人在承包建设工程后，又将其承包的建设工程全部或者部分转让给第三人（即转承包人）。转让后，转让人退出承包关系，受让人即转承包人成为承包合同的另一方当事人，转让人对受让人的履行行为不承担责任。 非法转包、违法分包行为的法律界定 根据《建筑法》第二十八条和《合同法》第二百七十二条第二款相关规定。在实践中违法转包行为主要包括以下几种： （1）直接转包与变相转包。所谓直接转包是指承包人将其承包的全部建筑工程直接转包给他人；所谓变相转包是指承包人将其承包的全部工程通过肢解后，以分包的名义转包给他人。承包人在承接工程后，如对该工程不派驻项目经理，不进行质量、安全、进度管理，不依照合同约定履行承包义务，无论将工程全部转包给他人，还是以分包的名义将工程肢解后分别转包给他人，均属工程转包行为。 （2）一次转包与多次转包。所谓一次转包是指承包人承包建设工程后，不履行原合同中全部的承包义务，将其承包的全部建设工程转包给他人，或者将其承包的全部工程肢解以后，以分包的名义分别转给他人承包后，不再转包的行为；所谓多次转包是指承包人承包建设工程后，不履行原合同中全部的承包义务，将其承包的全部建设工程转包给他人，或者将其承包的全部工程肢解以后，以分包的名义分别转包给他人承包后，工程被再次或数次转包的行为。 肢解工程的概念及基本形式 肢解工程是指工程发包单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的行为。《建筑法》规定:“提倡对建筑工程实行总承包, 禁止将建筑工程肢解发包。建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购一并发包给一个工程总承包单位,也可以将建筑工程勘察、设计、施工、设备采购的一项或者多项发包给一个工程总承包单位;但是, 不得将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位。” 《建设工程质量管理条例》规定:“本条例所称肢解发包, 是指建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的行为。” 　挂靠经营的概念及表现形式 挂靠经营是指企业或个人借用其他建设工程企业(勘察、设计、施工、监理、招标代理、造价咨询、工程质量检测等)资质从事建筑活动, 以被挂靠企业的名义对外订立合同以及办理有关手续, 被挂靠的企业向挂靠人收取一定数额的“管理费” ,不对实际建筑活动实施管理, 不履行合同规定的全部义务。挂户企业和个人多是因为本身不具备资质或者资质等级较低。实际上经营风险却由被挂靠企业承担。 非法转包、违法分包的危害 在我国目前的建设工程实务中，工程非法转包、违法分包行为具有很大的危害性，极可能导致工