第3章公司的设立概论.pptVIP

第三章　公司的设立 一、公司设立概述 二、公司的设立登记 三、公司设立的效力 四、公司设立的条件 五、公司设立的程序 一、公司设立概述 （一）概念 　　　公司设立是指设立人依照公司法的规定在公司成立之前为组建公司进行的、目的在于取得法律主体资格的活动。 公司设立与公司成立区别： 1、发生阶段不同 2、行为性质不同 3、法律效力不同 （二）特征 　　1、设立的主体是发起人 　　2、设立行为只能发生在公司成立之前，并应当严格履行法定的条件和程序 　　3、设立行为的目的在于最终成立公司 　　4、公司的种类不同，设立行为的内容也就不尽一致。 （三）设立原则 　　1、自由设立主义 　　2、特许设立主义 　　3、核准设立主义 　　4、单纯核准设立主义 　　5、严格准则设立主义 《公司法》第6条规定： 　　　　设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。 　　　　法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。 （四）设立方式 1、发起设立： 公司法第26条规定： 　　　有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。 公司法第81条规定： 　　　股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20％ ，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。 公司法第85条规定： 　　　以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。 二、公司的设立登记 　　　公司设立登记是指公司在设立过程中，由申请人依法向公司注册登记机关提出申请，主管机关审查无误后予以核准并记载法定登记事项的行为。设立登记注册后，公司便告成立。 三、公司设立的效力 （一）公司设立完成 1、设立完成的一般效力：公司取得法人资格 2、设立中公司的法律地位：权利能力受限制的社团，发起人为设立总公司的执行机关。 3、发起人的责任 　（1）资本充实责任 　（2）损害赔偿责任 资本充实责任 　　　又称“差额填补责任”是指为了确保资本的充足和可靠，保证法律人格健全，由发起人相互担保出资义务的履行，从而确保实收资本与公司章程所规定的资本相一致的民事责任。 损害赔偿责任 　　　公司法第95条第3项明确规定：“在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。” （二）公司设立失败 　（1）连带赔偿责任： 　 　　 （三）公司设立无效：公司瑕疵成立 　　　公司设立无效是指公司设立虽然在形式上已经完成甚至公司已经获得营业执照，但实质上却存有条件或程序方面的缺陷，或者说设立有瑕疵，故法律上认为该公司应当撤销，该公司的设立应当被认定为无效。 境外关于公司瑕疵设立制度的立法概况 1、英美法系国家： 　 英国采取“承认主义”态度 　 美国从“有条件承认”到“承认主义” 2、大陆法系国家：对公司瑕疵设立采否认态度 　★ 规定公司设立无效制度或撤销制度 　★ 诉讼方式 　★ 宣告公司设立无效或被撤销之前给公司补正瑕疵的机会 　★ 判决没有溯及力 　★ 原因各国规定不一 设立无效的原因： 1、设立主体有瑕疵 （1）发起人或股东中有无行为能力人或限制行为能力人 （2）某发起人或股东所实施的设立行为并非是其真实的意思表示 （3）发起人或股东明知其行为将侵害债权人利益而作出设立的意思表示 2、设立行为本身有瑕疵 （1）发起设立的发起人依法没有认足公司应发行的全部股份或者募集设立所发行的股份超过招股说明书规定的截至日期尚未募足。 （2）公司的设立不符合公司法规定的条件。 3、其他原因 设立无效的提出 1、公司开始营业前：任何人均可提出 2、公司开始营业后：在法定期间内、由特定人通过诉讼程序提出。 设立无效诉讼的法律后果 1、原告胜诉的法律后果 （1）如果公司设立无效是因设立程序违反强制性规定等客观瑕疵导致的，则公司进入清算程序，清算完结，公司即告消灭。 （ 2 ）如果设立无效是因设立人的主观瑕疵造成的，且该无效原因只存在于某股东，则经由其他股东协议一致，可以保留该公司，而视为有无效原因的股东退出公司。 2、原告败诉的法律后果 公司法第199条规定： 　　　　违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈