公司组织机构总论教案详解.ppt

授课内容及目标： 内容： 1.董事的任职资格； 2.董事的勤勉和忠实义务； 目标： 1.掌握董事消极资格； 2.勤勉的含义及其应用； 3.忠实的含义及其应用； 董事、监事和高管人员的义务与责任 消极任职资格 积极任职资格 义务： 义务之基本含义 忠实 善管 概念 衡量标准 责任 责任情形 责任方式 董事责任免除 股份有限公司部分 有限公司部分 董事、监事、高管人员消极任职资格 消极资格：下列人员不得担任公司的董事、监事、高管人员： （一）无民事行为能力或者限制民事行为能力； （二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年； （三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； （四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年； （五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。（第147条） 公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。 董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述5种情形的，公司应当解除其职务。 任职资格之积极资格一 积极资格，即具备何种条件方可担任董事，一般包括以下几个方面： 1、国籍 ： 多数国家没有限制，仅少数国家有限制； 2、股份资格 ： 即董事是否必须为公司的股东，主要有三种立法例：一是不要求董事必须为公司股东，如日本、德国、意大利、奥地利；二是原则上不要求董事必须是公司股东，但允许公司章程对董事的股东身份做出限制，如美国《标准公司法》8.02条；三是必须持有本公司股份，以作为其任职期间对公司的担保，如瑞士、比利时、法国。 董事任职资格之积极资格二 3、法人董事： 即法人能否担任公司董事。各国规定差异较大，有的国家仅限于自然人，如意大利、瑞士、奥地利；有的国家允许，如英、美、法、比利时，法国《商事公司法》91条。 我国《公司法》对董事的积极资格没有规定。 董事任职资格之积极资格二 4、董事年龄： 各国均要求自然人担任公司董事，须具有行为能力，因此，对董事年龄下限的要求为成年人，未成年人不得担任董事；对董事年龄的上限，多数国家不作限制。 但有的国家，如英国规定不得超过70岁，法国则规定，公司章程中应规定担任董事职务的年龄限制，或适用于所有董事、或适用于一定比例的董事，章程未作明确规定的，超过70岁的董事人数不得超过在职董事的1/3；章程中应规定担任董事长职务的年龄限制，未明确规定的，确定为65岁；任何违反上述规定的任命无效，如法国《商事公司法》90-1、110-1。 董事义务之基本含义 即董事对公司和股东所负有的义务。 一般来说董事对股东无义务，但若董事与某一股东直接行为，或以损害某一股东利益的方式行为时，则可能导致该董事直接向股东负责。 有的国家也规定向公司和股东共同承担义务，如北卡罗来那州《商事公司法。》 董事义务之忠诚义务 概念 具体含义 表现形式： 违反忠实义务之竞业禁止 董事与公司的交易 董事义务之忠诚义务概念 也称忠实、诚信义务，指董事在履行职责时，必须始终坚持以公司的最大利益为目标，而不得使自己的利益与其承担的义务发生冲突。 两大法系国家均在立法及司法体例中确立了该项义务。如美国《标准公司法》8、30条；日本《商法》254条。 我国确认了这一义务，即董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。（148条） 董事忠实义务之具体含义 （一）必须认真、正当地行使职权。即： 首先在法律和公司章程以及股东会的授权范围内行事，不得越权； 其次，董事履行职责时，必须始终坚持将公司利益放在首位，为公司最大利益而行事。 （二）不得使个人利益与公司利益相冲突。 即董事不得利用自己所处的地位与职权谋取私利，如贪污、受贿、侵占公司财产、挪用公司资金、将公司资产以个人名义或者以其他个人名义开立帐户存储等。“私利”包括公司以外的第三人的利益，如某个或者某一部分股东的利益。各国对典型现象如董事的竞业、与公司的交易、利用公司机会等都作了进一步的规定。 违反忠实义务之竞业禁止 竞业，即董事和高管人员经营与其所任职公司同类的业务。 两种立法例： 一种是绝对禁止；绝对禁止的态度是值得商榷的，因为在有些情形下可能会妨碍公司的正常运营，应当将这一权利交由公司自行处理。 另一种是有条件的限制，即经公司有权机关如股东会、监事会和董事会批准，董事可以从事竞业，如德国《股份法》88条，日本《商法》264条，台湾《公司法》209条， 以及我国《公