国际法的渊源与编撰教案详解.ppt

第二讲 国际法的渊源与编撰 一、国际法的渊源 形式渊源 实质渊源 国际法渊源的意义 《国际法院规约》第38条 一．法院对于陈诉各项争端，应依国际法裁判之，裁判时应适用：　 (子)不论普通或特别国际协约，确立诉讼当事国明白承认之规条者。　 (丑)国际习惯，作为通例之证明而经接受为法律者。　 (寅)一般法律原则为文明各国所承认者。　 (卯)在第五十九条规定之下，司法判例及各国权威最高之公法学家学说，作为确定法律原则之补助资料者。　 二，前项规定不妨碍法院经当事国同意本公允及善良原则裁判案件之权。 国际条约 国际习惯 一般法律原则 司法判例与国际法学者的学说 1.国际条约 “国家间所缔结而以国际法为准之国际书面协定，不论其载于一项单独文书或两项以上相互有关之文书内，亦不论其特定名称如何”。（ 1969年《维也纳条约法公约》第2条） “具有缔约能力的至少两个国际法主体意在按照国际法产生、改变和废止相互权利义务的意思表示一致”（李浩培） 条约的名称： 条约（Treaty）、宪章（Charter）、盟约（Covenant）、规约（Statute）、公约（Convention）、协定（Agreement）、议定书（Protocal）、换文（Exchange of Notes/Letters）、谅解备忘录（Memorandum of Understanding，简称MoU）、宣言（Declaration）、联合公报（Joint Comuniqué）、声明（Joint Declaration）等 2. 国际习惯 构成要素：（客观要素+主观要素） 通例 (general practice）/国际惯例（international usage）——客观要素 时间性（temporality） 连续性 （continuity/consistency/uniformity） 一般性 （generality） 法律或必要确念（信）（opinio juris sive necessitatis）——主观要素 参见国际法院北海大陆架案（1969年） 国际习惯法与条约的辩证关系 习惯法规则在条约中得以系统编撰； 条约规则逐渐发展为新的国际习惯法； 条约的相对效力与国际习惯法的普遍效力相互补充； 3.一般法律原则 ——各国国内法共通的法律原则，例如，禁止反言（estoppel）、已判事项不重开原则（resjudicata）、诚信原则（bona fide）、信守约定（pacta sunt servanda）等。 4.司法判例与国际法学者的学说——辅助性渊源 ——既包括国际司法机构判例，也包括国内司法机构判例。 ——国际法学者的学说对于国际法的影响 5.国际组织的决议 以UN决议为例 联合国大会决议（一般不具有法律约束力，但可作为国际习惯法形成的证据） 联合国安理会决议（一般具有法律约束力） 6.国际“软法”（soft law） 原则上不具有法律约束力，但能产生一定法律效果的国际文件。 大多集中在环境、贸易、人权、外层空间法等领域。 典型例如，1975年《赫尔辛基最后文件》 7.单边法律行为（unilateral acts of states） 典型：许诺、承认、抗议、放弃、通知 效力依据：善意原则（good faith） 二、国际法的编撰 1．民间编撰 国际法学会（Institute of International Law, IIL） 国际法协会(International Law Association, ILA) 哈佛国际法研究（Harvard Research in International Law） 2.政府间编撰 1814-1815年维也纳会议——外交代表等级 1856年巴黎会议——关于海战的《巴黎宣言》 1864年日内瓦会议——《改善战地武装部队伤者境遇的公约》 1899年、1907年海牙和会——有关和平解决国际争端和战争法规的10多项公约及宣言 1930年海牙国际法编撰大会（国联）——“国籍”、“领海”、“国家责任”——《关于国籍冲突的公约》和3项相关议定书 3.联合国国际法委员会的编撰活动 《联合国宪章》第13条，“提倡国际法之逐渐发展和编撰” （‘the progressive development of international law and its codification ’） 国际法委员会（1947年，1949年）——15名委员发展到34名（ 9名来自非洲、 8名来自亚洲、3名来自东欧、6名来自拉美和加勒比地区、8名来自西欧和其他地区） 中国籍委员：倪徵燠、黄嘉华、史久镛、贺其