20150304刑法讲义2解析.ppt

2015年司法考试刑法讲义 蔡雅奇 第二讲 刑法的基本原则 一、罪刑法定原则 1、罪刑法定原则的基本含义是：“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”，即要求罪和刑都必须是法律明确规定的。判断一个行为是否属于犯罪时，不仅仅看行为有什么样的社会危害后果以及社会危害后果是否严重，关键要看该种行为构成犯罪有无法律的明文规定，构成要件即行为人的行为是否构成犯罪的法定标准。罪刑法定原则的具体内容分为形式的侧面和实质的侧面。 2、所谓形式的侧面，是指根据形式主义法治观点对罪刑法定原则所作出的解释与说明，形式法治的直接目的是限制司法权的擅断。具体又包括： （1）法律主义。即，规定犯罪及其后果的法律必须是成文的法律，法官只能根据成文法律定罪量刑。 （2）禁止溯及既往。即，禁止不利于行为人的事后法。但如果新法有利于被告人，则可以溯及既往适用新法。在我国刑法中，表现为刑法在时间效力原则上实行的“从旧兼从轻”原则。 （3）禁止类推解释。类推解释的本质在于，需要类推解释的对象并非是由已然的刑法所明文规定，正是基于此，形式法治主义认为任何形式的类推都是应当被禁止的。但是，在实质法治主义看来，有利于被告人的类推解释是可以的，并未违反罪刑法定原则。 （4）禁止绝对不定期刑。即，法定刑必须有特定的刑种与刑度。我国刑法实行的是相对确定法定刑主义。  3、所谓实质侧面，是指根据实质主义法治的观点对罪刑法定原则所作出的解释与说明。实质法治的目的不仅要求限制司法权，也要求限制立法权。具体又包括如下两个原则： （1）明确性原则：要求罪刑规范必须清楚明确，使人们确切了解犯罪行为与非犯罪行为的范围，排斥含混模糊的规范。 （2）合理性原则：要求禁止处罚不当罚的行为，禁止适用不均衡、残酷的刑罚。 我国刑法第4条规定的是平等适用刑法原则或者说刑法面前人人平等原则。对于该原则要注意以下几点： 1、平等适用刑法原则是宪法中“法律面前人人平等原则”在刑法中的具体体现。 2、平等适用刑法原则仅指刑法适用上的平等，即司法上的平等，而并不意味着刑法立法上的平等。 3、平等适用刑法原则不仅包括对犯罪人在定罪和量刑上的一律平等，也包括在行刑上的一律平等。 4、平等适用刑法原则并不意味着没有任何差别，而仍然需要考虑刑罚个别化的要求，平等适用刑法原则应该与刑罚个别化原则有机地结合起来。 二、平等适用刑法原则 1、刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。 2、罪刑相适应，是适应人们朴素的公平意识的一种法律思想，是由罪与刑的基本关系决定的，是预防犯罪的需要。 3、根据该原则，在适用刑法时，应将刑罚的轻重与行为人的犯罪性质、犯罪情节、人身危险性三者有机统一起来。在制刑、量刑、行刑各个环节均应贯彻罪刑相适应原则。 三、罪刑相适应原则 第三讲 刑法的效力范围 一、刑法的空间效力 刑法的空间效力所解决的是一国刑法在什么地域、对什么人适用的问题。其主要涉及对国内犯（发生在本国领域内的犯罪）与国外犯（发生在本国领域外的犯罪）的效力。 （一）对国内犯的适用原则：属地管辖 刑法对国内犯的基本适用原则是属地原则，即一个国家对发生在本国领域内的犯罪人，不管行为人是谁，都适用本国刑法。根据我国刑法第6条的规定，凡在中华人民共和国领域内实施的犯罪，除法律另有规定的以外，一律适用中国刑法。此即属地管辖原则。对于该原则要注意以下几点： 1、在刑法的空间效力体系中，属地管辖原则处于基础性地位，属人管辖原则、保护管辖原则和普遍管辖原则都是对属地管辖原则的补充和拓展。也就是说，刑法空间效力原则的适用顺序依次为：属地、属人、保护、普遍。 2、“领域”的含义包括：（1）固有领土，即领陆、领水和领空；（2）流动领土，即悬挂我国国旗（旗国主义）的船舶和航空器，均属我国领域。 3、属地原则的“地”，应做扩大解释，既包括行为地，也包括结果地，适用时采用“择一主义”，即二者只要具备其一即可，且行为地不仅包括犯罪行为实行地，还包括犯罪行为预备地。在共同犯罪（尤其是犯罪集团）的场合，只要有一部分行为人的犯罪行为发生在国内，对该共同犯罪都应适用我国刑法；在未遂犯的场合，行为地与行为人希望结果发生地、可能发生结果地，都为犯罪地，都适用我国刑法。 （一）属地管辖 提示注意 属