最大善意原则讲解.pptVIP

（二）保证的构成 保险合同中的保证必须是书面的，保险保证须是保险合同的一部分。保险保证可以作为保险合同的重要条款记载于保险单的任何部分。 在海上保险中，若保证是以书面形式出现在保险合同中，就是明示保证（express warranty）；若保证不是以书面形式出现在保险合同中，而是规定在法律条文中，就是默示保证（implied warranty）。 （三）保证的种类 1．明示保证（express warranty）与默示保证（implied warranty） 明示保证，是投保人或被保险人在保险合同中，对于某一特定事实明确表示担保其真实性的保证，亦称为“特约条款”或“保证条款”。明示保证又有确认保证与承诺保证之分。 默示保证是为海上保险法律所直接规定或行业惯例约定俗成，而不以书面形式出现于海上保险合同的保证。即投保人或被保险人对于某一事实虽未明确的确保其真实性，但该事实的存在是保险人决定承担危险的依据，而当然的成为保险合同的内容的一部分。默示保证与明示保证有同等的法律效力。 海上保险中的默示保证通常包括合法性保证、适航保证和不绕航保证。 （1）合法性保证要求承保的船舶的不得用来为非法行为，而应从事合法的行为。合法性默示保证适用于包括航程保单与定期保单的任何海上保险单。 （2）适航保证要求船东确保承保船舶在开始航程时，在各个方面能够适合航海过程中遭遇的正常危险，船舶的构造、运送设备、装载 能力、给养、人员等均合乎要求，具有适航能力。对于货物本身而言，不存在适航的默示保证。适航作为默示保证只适用于航程保单，不适用于定期保单。 （3）不绕航保证，即被保险人保证其船舶不应驶离两个港口之间的通用航道，除非为了紧急避难或救助其他船舶的人身、财产，或经保险人同意。  2．事实保证（affirmative warranty）与承诺保证（promissory/continuing warranty ） 明示保证可分为确认保证与承诺保证。 事实保证，又称确认保证，是投保人对过去或现在某一特定事实在保险合同订立时存在或不存在的真实性所作的保证；即投保人确保其申明的在保险合同订立时存在与否的具体事实的真实准确性。 承诺保证是投保人对将来某一特定事实的作为或不作为的保证。即投保人确保某种事实不仅存在于保险合同订立之时，而且将持续存在于保险期间，或确保在保证期间为或不为某行为。 由于该种保证须持续存在于整个保险合同的有效期间，所以亦称持续保证。 违反确认保证，保险合同自始无效；而违反承诺保证，仅自违反之时起，使保险合同归于无效，即违反承诺保证，与保险合同解除效力（在合同解除不具溯及力的情形）同。 区分事实保证与承诺保证的必要性在于，若是事实保证，只要所申明事实在合同订立之时完全准确即可，之后发生变化，不构成对事实保证的违反。若是承诺保证，则保证的状况须在整个保险期间不能发生变化，任何变化均构成对承诺保证的违反。 （四）违反保证的法律后果 保证是保险合同的基础，违反保证，即使合同失去了存在的基础。因此，从英美等国的法律和判例来看，若当事人的申明或承诺构成了保证，则必须严格履行。否则，保险人可以以违反保证为由自违反保证之日起解除保险合同。一般来说，违反保证的后果是自违反保证之时起解除保险合同。自违反保证之时起发生的任何损失不承担给付保险金义务。即使是承保危险所造成的损失与保证的情况完全无关，亦是如此。 我国有关保险保证的规范 〖最高人民法院关于审理保险纠纷案件若干问题的解释（征求意见稿）〗　第12,13条 我国《海商法》第二百三十五条规定：“被保险人违反合同约定的保证条款时，应当立即书面通知保险人。保险人收到通知后，可以解除合同，也可以要求修改承保条件、增加保险费。”根据上述法律规定，可以初步得出以下结论：1）保证条款为合同所约定；2）被保险人有义务遵守保证条款；3）被保险人违反保证条款时有义务立即通知保险人；4）被保险人违反保证条款的后果是保险人有权解除合同或要求修改承保条件、增加保险费。遗憾的是，我国海商法未对保证进行定义，在相关的法律中也都未涉及保证制度 。 实践中保证条款的运用和滥用（学生从保险条款中找） 英国对保险保证条款的规制 四、弃权与失权 （一）弃权(waiver) 1．弃权及其构成 弃权，是保险合同的一方当事人明知其享有权利而放弃其在合同中的某项权利，通常指保险人故意抛弃合同解除权与抗辩权而言的。构成弃权，须具备如下条件： （1）当事人须有弃权的意思表示 （2）当事人须于意思表示的当时知有权利的存在 2．弃权范围 除非下列情形，保险合同当事人可以抛弃基于合同产生的任何权利： （1）保险人不能放弃涉关社会公共利益的权利，如关于保险利益的抗辩权不得抛弃； （2）权利虽可放弃，但事实不能改变，当然亦不能