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  • 2016-05-04 发布于重庆
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2017法律渊源的概念与类型划分

2017法律渊源的概念与类型划分 法律渊源;概念;类型   法律渊源是一个歧义较多的法学基本范畴,对于这一问题,法学界长期未予重视。本文拟对此谈点个人的看法,以就教于方家。一 、法律渊源语义多样性与置换尝试在 法律科学中,恐怕再没有一个法律概念象法律 渊源一样易生歧义和模糊的了。因此,尽管法学界 均无疑义地将法律渊源作为法学的一个基本范畴 之一,但一些专门研究法学基本范畴的著作却将它 排除在外,从体系化的角度讲,这多少是件遗憾的 事情。 从 语源上看,法律渊源(sourceoflaw)演化于 罗马法的fontesjuris,原意是指“法的源泉”。但是 ,什么是法的源泉呢?罗马法时代及后世的法学家 又有不同的理解。英 美法系国家中,法律渊源的研究较大陆法系国 家中的研究要多,因而关于法律渊源的语义的观点 亦多种多样。英国早期分析法学派代表人物之一的 霍兰德(ThomasErskingHolland)认为法律渊源 一词有四层涵义:(1)它是指我们获悉法律知识的 来源;(2)它是指赋予法律强制力的最终权威,即国 家;(3)它是指那些使已取得法律强制力的规则得 以自发产生的原因,即习惯、宗教和科学论述;( 4)它是指一些国家机关,通过这些机构,国家可以 认可以前无权威的规则具有法律效力,或者国家自 身创制新的法律,即判例法、衡平法、制定法 。1随 后,J·W萨尔蒙(JohnWilliam

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