民法第八章代理重点.pptVIP

胡卫萍 第八章 代理 概述； 代理权的行使； 无权代理； 代理关系的消灭。. 第一节 概述 一、代理的概念和特征 1、代理的概念： 代理，是代理人在代理权范围内，以被代理人的名义或自己的名义独立与第三人为民事行为，由此产生的法律效果直接或间接归属于被代理人的法律制度。 　　　代理是民事行为的代理，在事实行为的实施中，不存在代理问题。 　　　在代理制度中，以他人名义或自己名义为他人实施民事行为的人，称为代理人；由他人代为实施民事行为的人，称为被代理人，也称本人。与代理人实施民事行为的人，称为第三人。 代理制度的历史沿革： 　　　代理制度产生于罗马法后期，后为德国法所承受，从17世纪开始，成为一项独立的民法制度，它是商品经济高度发展的产物： 　A）在罗马法上，以罗马的简单商品经济条件为背景，尽管曾出现过类似于后世有关委托代理的相关规定，但一直没有形成较为完善的代理制度。 　　我国现行的民事立法上，明确规定了代理制度，并将代理区分为直接代理和间接代理，其中： A）《民法通则》第四章第二节为关于代理制度的一般规定及关于直接代理制度的规定； B）《合同法》第二十一章则设有两个条文，即第402条和403条，规定间接代理关系消灭的特殊原因。 　　各个国家和地区的民事立法上，之所以广泛承认代理制度，原因在于： 　A）代理制度能使民事主体不仅可以利用自己的能力和知识参加民事活动，而且可以利用他人的能力和专门知识进行民事活动，从而扩张了民事主体从事民事活动的范围，有效地降低了交易成本，为民事主体更好地实现自己的权利，参与社会经济活动提供了极大的便利。 （私法自治之扩张） B）无民事行为能力人或限制民事行为能力人可以借助代理制度参加各种社会活动，补足了此类民事主体由于意思能力的欠缺所可能带来的各种不便。 （私法自治之补充） 2、代理的特征： ①代理人以独立为意思表示为职能。 代理人进行代理行为，以代被代理人实施民事行为为使命，由于意思表示是民事行为的基本要素，因此，代理人以自己的技能为被代理人的利益独立为意思表示，是代理人的职能。 C）严格说来，代理只能适用于民事行为，但为了保护当事人的合法权益，促进正常民事流转和维护社会经济秩序，允许将代理制度及有关规则扩展用于民事行为以外的其他行为。 主要有： 申请行为，即请求国家有关部门　　　授予某种资格或特许权的行为； ②代理人得以被代理人的名义或自己的名义进行活动 ?A）狭义的代理仅指直接代理，即代理人须以被代理人的名义进行代理行为，大陆法系各国一般仅承认狭义的代理； B）广义的代理不仅包括直接代理，而且包括间接代理。所谓间接代理，就是代理人以自己的名义代被代理人为民事行为。 ③代理行为的法律效果直接归属于被代理人或经由间接代理人归属于被代理人。 　　　　我国现行民事立　　法采用广义的代理。 二、代理权的性质： 　　　代理权为代理关系的基础；关于代理权的性质，有不同见解： 　　1、“权利说” 认为代理权为一项民事权利；“权利说”将得出代理制度是为代理人利益而设立的权利结论； 2、“资格说”　　又称“能力说”，认为代理权是由于被代理人的委托行为而使代理人所具有的一种资格，据此可以为代理行为。（“资格说”没有指示代理权的自身特性） 3、“权力说” 　认为代理权是一种权利、义务关系，代理人被授予改变被代理人与第三人之间的法律关系的权力，被代理人承担这种被改变的关系的相应义务。 我们采用“权力说”，因为：　A）一方面，代理人行使代理权，是为被代理人谋取利益，与权力本意相通；　B）另一方面，代理人有权排除他人　对于处理代理事务的干扰。 　　　当然，代理人的权力不是由被代理人授予的，而是由法律授予的。只是由于被代理人和代理人的行为使法律规则发生作用，其结果使代理人得到了这种权力。 　 　　　“权力说”将代理权看作由法律授予时，能很好地解释法定代理、指定代理以及表见代理现象。 教学思考案例： 王某原籍河南，现北京工作，其父母双亡，原籍家中留有三间平房，地处市区。王某委托其堂兄刘某照看。1994年王某欲出国留学，想将原籍的房产卖掉，便写信告诉了刘某，说三间房屋，5万元可出手，不零卖，希望刘某办理有关事宜。同年王某去了加拿大。刘某积极寻找买主，最后以5.5万元的价格卖给了陈某，并办理了有关手续。1999年王某回国，回到老家一看，其家所在的街段变成闹市，经人打听，现在房价要比前两年贵了几倍。王某心想自己的三间房屋要是现在卖，最少可以卖出10万元。王某到有关房产部门称其堂兄卖房行为无效，王某未委托堂兄，只是让堂兄作介绍人而不是代理人。新房主认为买卖有效，他买