第八章代理分析报告.ppt

第八章 代理 一、代理的概念和特征 1.代理的概念 代理，是指一人以他人的名义或以自己的名义独立与第三人为法律行为，由此产生的法律效果直接或间接归属于该他人的法律制度。 2.代理的特征 （1）代理人以作出或接受意思表示为职能； （2）代理人以被代理人的名义或者自己的名义进行活动； （3）代理行为的法律效果直接归属于被代理人或经由间接代理人归属于被代理人。 3.区别几个类似概念 （1）代理与传达 （2）代理与代表 （3）代理与委托、行纪、居间 例：下列行为中，不属于代理的是： A.甲有朋友远道而来，甲不在家，乙代甲招待该客人 B.甲董事长为公司的法定代表人，甲以该公司的名义与乙公司签订合同 C.甲将希望与乙女结婚的意思表示委托丙代为告知 D.某房屋中介促成甲乙之间房屋交易的完成 二、代理的分类 1.代理权产生的根据：委托代理、法定代理、指定代理 2.代理人代理权来源：本代理与复代理 3.代理人进行代理活动的方式：直接代理与间接代理（隐名代理） 4.代为或代受意思表示：积极代理与消极代理 5.代理权是否被限定：概括代理与限定代理 6.数个代理人时代理权的行使方式：单独代理与共同代理 三、委托代理 1.代理权的性质 “权利说”；“资格说”；“权力说” 2.代理权的取得——授权行为 （1）授权行为的特点 ①单方性 有相对人（代理人或相对人）的单方民事法律行为 ②独立性 基础关系主要有委托合同、雇佣关系、合伙关系、夫妻关系等 ③无因性（争议） （2）授权行为的方式——明示授权和默示授权 《民法通则》第66条第1项：“本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。” 《民法通则》第65条第3款：“委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。” 3.代理权的行使 （1）亲自行使代理权 不能适用代理行为：a. 法律要求本人亲自实施的行为，如结婚、收养、遗嘱等；b. 依其性质不得代理的行为，如继承的承认或抛弃等。 ①复代理的情形：a.本人事先同意；b.本人事后追认；C.由于疾病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理，又不能与被代理人及时取得联系，为了保护被代理人的利益可以转委托 ②复代理中的责任 a.转托不明的责任 《民通意见》第81条：“委托代理人转托他人代理的，应当比照民法通则第六十五条规定的条件办理转托手续。因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿损失；被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任。” b.代理人选任或指示不当的责任 《合同法》第400条：“受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意，受托人可以转委托。转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的，受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外。” 例：关于复代理，下列哪些选项是正确的？（多选） A. 复代理人是代理人基于复任权而选任的 B. 复代理人的代理行为后果直接由本人承担 C. 委托代理人转托他人代理必须取得被代理人同意 D. 委托代理人转托不明给第三人造成损失的，转托代理人应负连带责任 （2）谨慎、勤勉、忠实地行使代理权 代理权的滥用： ①自己代理（效力待定） ②双方代理（效力待定） ③代理人与第三人通谋（无效） 例：A公司经销健身器材，规定每台售价为2000元，业务员按照合同价5%提取奖金。业务员王某在与B公司洽谈时提出，合同定价按公司规定办，但自己按每台50元补贴给B公司。B公司表示同意，遂与王某签订了订货合同，并将获得的补贴款入账。对于王某的行为应该如何定性？（2006/三/5） A. 属于无权代理；B. 属于滥用代理权； C. 属于不正当竞争；D. 属于合法行为 四、无权代理 1.狭义的无权代理 ①未经授权的代理；②超越代理权的代理；③代理权终止后的代理 法律效果：被代理人的追认权；相对人的催告权，善意相对人的撤销权 《合同法》第48条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 　　 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 例：3月1日，甲的妹妹乙擅自以甲的名义与丙达成协议，约定用甲的A车与丙的B车互易。甲于3月10日知悉此事，3月12日给丙写信表示对乙行为予以接受，该信件于3月15日到达丙的邮箱，丙于3月16日阅读了信的内容。试分析互易合同的生效时间？ 分析： 根据《合同法解释（二）》第1