(樊鹏)企业法律风险防范——企业并购重组中的十个法律问题解析.pdf

企业法律风险防范 ——企业并购重组中的十个法律问题 上海市经济管理干部学院院长 樊 鹏 □经营者未必要知道所有相关的法律 知识，但需要有法律意识 □要善于把握新老法律之间的冲突， 从而控制或减少可能的法律风险 □违法是有法律风险的，合法的情况 下同样会有风险 □今天决策，要准备在明天面对法律， 承担责任 一项常规的公司并购活动中，可能涉 及包括公司法、合同法、证券法、土地法、 税法、劳动法、保险法、环保法、产品质 量法、知识产权法等几乎所有的和市场经 济相关的法律、法规。 根据并购方式是公司兼并还是公司收购； 在公司收购中是股权收购还是资产收购； 被并购方是否是上市公司，是否有国有股 权等情况，相应的并购策略、并购程序的 差别都会很大。 企业并购重组中存在的法律问题 1、签约主体不适格 协议约定将企业整体出售给收购方， 但履行签约的主体为被收购方，而非其上 级主管单位或其产权人，在收购后，因该 企业将注销，造成日后出现问题，找不到 责任承担主体。 2、政府越权审批，决策主体不对 某一国有控股有限公司的控股股东国资局直 接决策批准将其股权出让给收购方或将该有限公 司的资产出售给收购方，属于越权审批，其干涉 了有限公司的法人治理制度和企业独立的法人财 产权。 某一农村集体所有制企业被该县政府以政府文 件形式，在未经集体企业职工大会（职工代表大 会）开会审议批准的前提下，将企业资产出售或 划转给另外一家股份有限公司，侵犯了集体企业 的合法权益。 注意理顺主体关系 总公司 母公司 ——担保 分公司 子公司 合伙—— 贷款8000 万元 ●81年—— ●93年—— ●99年—— 法人 全民企业是不是法人？ 集体企业是不是法人？ 私营企业是不是法人？ 中外合资企业是不是法人？ 中外合作企业是不是法人？ 外资企业是不是法人？ ◆法人不是人，法人是组织 ◆法人是组织，但并非所有的组织都是法人； ◆企业可以成为法人，但并非所有的企业都是 法人。 ◆个人独资企业 ◆合伙企业 ◆公司企业 个人企业（独资） 企业 非法人（合伙） 有限责任公司 共同企业 公司 法人 股份有限公司 总公司 母公司 ——担保 分公司 子公司 合伙—— 贷款8000 万元 注意代理行为的效力 ▲何为代理？ ▲没有授权委托书签订合同是否发生效力 ▲行为人没有代理权、超越代理权或者代 理权终止后以被代理人名义订立合同 ▲持盖好章的空白合同书签订合同 ▲持介绍信签订合同 ▲法定代表人、负责人超越权限 订立的合同 3、决策程序不准确 收购方为上市公司，在收购资产时， 尽由公司总经理班子研究通过，未经公司 董事会或股东大会审议； 收购方为国有企业，未经上级主管部 门批准。 4、未尽必要的公示或公告程序。 如对某一企业进行整体收购兼并，但 未在指定的报刊上公告通知被并购企业的 债权人申报债权；企业合并未按公司法的 规定在限期内连续公告三次；收购完成后， 未到工商登记机关办理有关的变更登记手 续等。 股东大会行使下列职权： （一）决定公司经营方针和投资计划；