【】2014年华旭考前冲刺班民诉-戴鹏资料.doc

民事诉讼法与仲裁制度 戴鹏 一、诉的基本理论 1、乙租住甲的房屋，拒不支付租金，甲起诉乙，要求确认甲乙之间的房屋租赁合同有效，并要求乙支付租金6000元，在诉讼中，甲放弃对租金的请求，但是要求法院判令解除与与乙之间的房屋租赁合同，关于本案，下列说法正确的是：（ ） 甲的主张是诉讼请求的变更； 甲的主张是诉讼标的的变更； 变更之前，甲提起的是确认之诉； 变更之后，甲提起的是形成之诉； 考点提示：诉讼标的、诉的分类 诉的要素 诉的主体 即当事人，因民事权利发生争议，而以自己名义参加诉讼的人； 诉讼标的 法院裁判的对象，当事人发生争议并请求法院作出裁判的民事法律关系； 诉的理由 当事人所依据的事实与法律； 考点提示：诉讼标的的判断与区分 1、诉讼标的物——诉讼标的（民事法律关系）指向的对象； 2、诉讼请求——基于该诉讼标的（民事法律关系）要求法院作出的特定的判决； 诉的分类 确认之诉 请求确认与被告间是否存在某种民事法律关系 积极的确认之诉 要求法院确认法律关系存在； 消极的确认之诉 要求法院确认法律关系不存在； 给付之诉 要求判令被告履行一定的义务 财物的给付； 行为的给付 积极的给付之诉； 消极的给付之诉； 变更之诉 要求法院改变或者消灭既存的民事法律关系，也称形成之诉； 考点提示：1、给付之诉中给付的内容不仅仅限于财物； 2、给付之诉和形成之诉中往往包含确认的内容，但仍为给付或形成之诉； 2、关于诉的分类，下列说法不正确的是（ ） A、甲申请法院确认妻子李四为无民事行为能力人，属于确认之诉； B、甲代儿子小甲起诉前妻子乙要求将小甲的抚养费从每月1000元增加到每月2000元，是给付之诉； C、甲起诉乙要求返还借款1万元，乙称其与甲之间不存在借款合同关系，是确认之诉； D、甲起诉前妻乙要求将婚生子小甲判归自己抚养，是给付之诉； 3、关于反诉，下列说法正确的是（ ） A、甲公司根据电脑买卖合同起诉乙公司，要求其支付货款，乙公司主张甲公司提出的电脑质量不合格，要求甲公司赔偿损失并承担违约责任，乙公司的主张构成反诉； B、张三起诉李四，在诉讼中，李四提出反诉，张三自知理亏，开庭时拒不到庭，法院对本诉按撤诉处理，反诉对张三缺席判决； C、为了保障本诉的进行，反诉应当在提交答辩状期间解满前提出； D、本、反诉的当事人应当具有同一性，即当事人在本、反诉中具有相同的法律地位。 考点提示：反诉 概念 在诉讼程序进行中，本诉被告针对本诉原告向法院提出的独立的诉； 要件 主体 本诉的被告向原告提出； 时间 举证期限届满前； 牵连关系 与本案有牵连关系； 管辖 向受理本诉的法院提出，且受诉法院有管辖权； 程序 与本诉适用同一程序； 考点提示 1、二审中提出反诉的处理：调解，调解不成告知另行起诉； 2、关于牵连管辖：审理本诉的法院对反诉的管辖权可以基于牵连关系而取得管辖权，但是反诉属于另一法院专属管辖除外； 二、民事诉讼基本原则与基本制度 4、某大三女生孙某到大兴超市购物，超市保安怀疑其盗窃超市内货物，遂将其带至保安室，由两名女保安对其进行搜身。该事件传遍了孙某所在学校，孙某以名誉权受到损害为由，起诉至人民法院，要求赔偿精神抚慰金1万元，法院在审理过程中，认为当地经济水平较高，遂判决由大兴超市赔偿孙某精神抚慰金4万元，关于本案所涉及到民事诉讼基本原则，下列说法正确的是：（ ） A、法院的判决违反了处分原则； B、本案中，原告和被告均有权委托诉讼代理人代为参加诉讼，是民事诉讼平等原则的体现； C、在诉讼中，原告和被告有一些虽然不同，但是相对应的权利，这是民事诉讼对等原则的体现； D、在诉讼过程中，保安作为证人出庭陈述证言，接受双方当事人询问是辩论权的体现； 考点提示：民事诉讼基本原则 平等原则 当事人享有平等的诉讼权利，包括诉讼权利相同和相对应； 同等原则 外国当事人在中国法院起诉、应诉，其权利、义务与中国当事人相同； 对等原则 外国法院限制我国当事人诉讼权利，我国法院对该国当事人实行对等原则； 辩论原则 法院审理案件时当事人有权进行辩论 辩论的阶段 整个诉讼过程中； 辩论的形式 口头或书面； 辩论的内容 实体或者程序； 考点提示：辩论原则适用于整个诉讼过程中，但执行程序、特别程序和非讼程序不适用辩论原则； 5、关于合议制，下列说法正确的是（ ） A、独任制只适用于基层法院及其派出法庭； B、法院适用特别程序审理的案件，人民陪审员一般不参加案件的合议庭； C、人民陪审员可以参加中级人民法院的合议庭； D、再审案件应当由审判员另行组成合议庭审理。 考点提示：合议制度 合议制度 合议庭的组成 一审