网络搜索竞价排名的法律规制的研析.docVIP

网络搜索竞价排名的法律规制研究 Research on the Law Regulation of Pay Per Click for Web Search  指导老师：沈 萍  副教授  姓  名： 陈 果  1 内容摘要 互联网搜索引擎的使用已经越来越多,而基于此产生的竞价排名起步不久。 网络搜索引擎作为信息传播的载体，应以一种公正、公平的准则提供真实、完整 的信息查询服务，满足大众的知情权。对竞价排名的合理规制绝非是对其的限制， 从长远看，只有合理地规制，才能使各方利益得到有效保护，搜索引擎业得以健 康有序发展。1 全文共分四部分： 第一部分是网络搜索竞价排名的界定及法律属性。本部分从竞价排名模式的 起源着手，结合网络搜索竞价排名的运行原理，对竞价排名与固定排名、竞价排 名与自然排名这两组概念进行了区分，进而结合商业广告的构成要件，从四个方 面分析了网络搜索竞价排名的法律属性，认为竞价排名是一种搜索引擎服务，它 具备了商业广告的全部构成要件，其实质就是在搜索结果上进行的一种广告行 为，属于一种网络广告，虽然它本身是技术创新和经营管理创新的产物，但这种 创新和发展不应是脱离法律监管的理由。 第二部分是网络搜索竞价排名引发的问题。本部分主要阐释的是网络搜索竞 价排名引发的一系列突出问题：其一，恶意点击。其二，竞价排名中的虚假广告。 其三，竞价排名中的垄断行为。其四，竞价排名损害网站的合法权益。其五，竞 价排名损害消费者的信赖利益。 第三部分是我国竞价排名法律规制面临的法律困境。本部分分析的是当前我 国网络搜索竞价排名法律规制面临的法律困境，主要体现在《广告法》、 信息网 络传播权保护条例》、《侵权责任法》的适用上，具体表现在：在《广告法》方面 主要有网络搜素引擎公司是否具备发布网络广告的资格；网络搜索竞价排名收费 是否进行了备案登记；依据现行法律将导致搜索引擎服务商的责任过重；发布食 品广告、医疗广告有特殊规定等问题。在《信息网络传播权保护条例》方面主要 是第 23 条的规定仅适用于网络公司存在主观上的明知状态时才会产生责任。对 于事前的预防，比如审查义务和注意义务都没有明确的法律依据。 侵权责任法》 方面主要是类似第 36 条都指向一点：难以认定搜索引擎公司的责任。 第四部分是完善我国竞价排名法律规制的对策措施。本部分基于我国的实际  1  马萍：“竞价排名的法律规制研究”，上海交通大学硕士学位论文，2011 年第 38 页。 2 情况，对竞价排名法律规制提出了四个方面的对策建议： 第一，制定专门的网络广告法。在完善网络广告法的过程中要明确网络广告 法的立法思路。网络广告法的制定不能脱离广告立法的基本原则，在秉承公平原 则，真实、合法原则以及诚实信用原则的基础上，网络广告法的立法思路表现为： 对网络广告的主体和行为进行规制，从网络广告的基本准则入手，限定网络运营 商及其他广告参与主体的活动，重点突出广告行政主管部门的审查职责，对网络 广告中的法律责任进行明确界定。针对目前其他法律适用的困境和当前网络广告 法律关系的内容，网络广告法应重点对以下内容作出规定：在网络广告法中明确 规定竞价排名的广告属性；设置网络搜索竞价排名的条件；在技术层面上进行改 进，以防止点击欺诈。 第二，修订现有法律，完善法律机制。包括：在《商标法》及实施条例中明 确网络服务商的间接侵权责任；完善《反不正当竞争法》对“搭便车”行为的规 制；完善诉讼机制，预防网络垄断。 第三，依托《侵权责任法》，改进“避风港”规则的适用。 “避风港”规则 恰恰体现了权利的正义。权利正义通过法律规范得到充分体现，而权利正义的法 存在是权利正义存在的最主要形式。具体到网络广告而言，网络服务商提供的网 络服务是中立的，要对其附加一项审查竞价排名者的义务似乎有一定的难度。应 当根据《侵权责任法》的规定，构建起竞价排名的避风港规则，既要有利于保护 权利人权益，又能为竞价排名的功能的正当发挥提供保障。 第四，形成监管与自律的良性互动机制。 竞价排名的法律规制中工商部门的监管就是关键一环，具体内容可以从监管 平台构建、竞价排名违规行为的预警机制、监管手段、监管强度、监管对象等五 个方面进行完善。要形成与监管良性互动，网络服务商的自律行为内容包括：其 一，网络服务商应当对其经营的搜索引擎网站自身做一次全面的自查清理，针对 已有的不合法内容和现象及时清查并处理；其二，对于可能构成共同侵权的情形 要谨慎对待，因此网络服务商要加强对合作的链接网站提供者权限合法性的审查 和监测，倘若合作的链接网站有侵权嫌疑，应在合法框架内采取积极有效措施； 其三，网络服务商应当以促进搜索引擎行业健康发展为己任，积极克服当前社会 大众对搜索引擎服务的信任缺失，具体解决方法是将搜索引擎服务进行分