2015年理论法学考前冲刺教程分析.docx

万国教育 研发中心司法考试资料精华  PAGE \* MERGEFORMAT 23 2015年理论法学考前冲刺资料 法理学考前冲刺资料 考点一 法的特征★ 法的特征具体内容社会规范性调整人与人之间的社会关系 习惯、道德、宗教建立在人们的信仰或确信的基础上，大体上通过社会舆论、传统的力量、社团内部的组织力或人们的内心发生作用国家意志性国家或曰公权力机构是法的制定或认可主体，道德、宗教等其他社会规范一般不采取国家制定或认可的形式来表达 普遍性普遍有效性，即国家权力所及的范围内，法具有普遍效力或约束力 普遍平等对待性，即法律面前人人平等 普遍一致性，即法律尽管与国家、民族、地域等有关，但其内容始终趋向于人类的普遍要求权利义务性通过设定以权利义务为内容的行为模式的方式，指引人的行为，将人的行为纳入统一的秩序之中，以调节社会关系国家强制性和程序性法律强制是一种国家强制，以军队、法官、监狱等国家暴力为后盾的强制 法的程序性，是指法律的制定和实施都必须遵守法律程序，法律职业者必须在程序范围内思考、处理和解决问题可诉性可争讼性，任何人均可以将法律作为起诉和辩护的根据 可裁判性，法律能否用于裁判，作为法院适用的标准是判断法律有无生命力、有无存续价值的标志考点二 法的作用 法的作用具体体现法的规范作用（取决于法的特征）指引作用是法对本人的行为，分为确定和不确定的指引评价作用是法律判断、衡量他人行为合法与否教育作用是通过法的实施使法律对一般人的行为产生影响预测作用是指凭借法律的存在，可以预先估计到人们相互之间会如何行为强制作用指法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律法的社会作用（由法的内容、目的决定）三个领域：社会经济生活、政治生活、思想文化生活领域两个方向：阶级统治的职能、执行社会公共事务的职能考点三 法的价值 法的基本价值 秩序其他价值的基础，法律的根本和首要任务就是确保统治秩序的建立 秩序难以涉及实质内容，必须受正义和自由的规制自由是指法确认、保障人们按照自己的意志活动，达到主体和客体的和谐 自由是法律的最高价值 自由需要法律的限制正义是法的基本标准，法的评价体系，推动着法律的进化考点四 法的价值冲突及其解决★★ 价值位阶原则适用于不同位阶的法的价值冲突，在先的价值优于在后的价值 如：基本价值（自由、正义与秩序）的位阶高于非基本价值（如效率、利益等） 基本价值之中，自由在顶端，秩序是基础 个案平衡原则适用于同一位阶的法的价值冲突 必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，以使得个案的解决能够适当兼顾双方的利益 如：自由与自由、秩序与秩序之间冲突 比例原则适用于较优越的法益不得不侵及另一法益时 不得逾越此目的所必要的程度，即应当使被损害的价值减低到最小限度 如：刑法的“紧急避险”法条之宗旨考点五 法律规则与法律条文 法律规则是法律条文的内容，法律条文是法律规则的表现形式 法律规则与法律条文并非一一对应一个完整的法律规则由数个条文来表述一个条文表述不同的法律规则或其要素法律规则的内容由不同规范性法律文件的法律条文来表述法律条文仅规定法律规则的某个或若干要素考点六 法律规则的分类★★ 根据规则内容的不同 授权性规则，是指规定人们有权可为或可不为一定行为的规则义务性规则，是指规定人们应为或勿为一定行为的规则命令性规则，规定人们应为一定行为禁止性规则，规定人们勿为一定行为 根据规则内容的确定性程度的不同确定性规则，是指内容已经明确规定人们具体的行为模式，无须再援引或者参照其他规则来确定其内容的法律规则委任性规则，是指内容尚未确定，而只规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则准用性规则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而须援引或者参照其他相应规定的法律规则根据规则对人们行为规定和限定的范围或程度的不同 强行性规则，是指内容规定具有强制性质，不允许人们随便加以更改的法律规则义务性规则，是指规定在一定范围内，允许人们自行选择或者协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容的法律规则考点七 法律规则与法律原则的区别★★★ 内容法律规则规定明确、具体，着眼于共性，其目的是削弱或防止“自由裁量”法律原则规定比较笼统、模糊，同时关注共性和个性，适用时具有较大的余地 适用范围法律规则只适用于某一类型的行为法律原则对于对某一类行为、某一法律部门或是整个法律体系均适用 适用方式法律规则全有或全无的方式，即对特定