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浅谈淫秽表达的认定 　　摘要：通过美国、英国、日本和台湾对于淫秽表达的案例进行分析比较，对淫秽表达的认定标准进行讨论。宪法赋予公民自由言论权，但同时也对自由言论权进行了限制，以保护社会公共利益和善良风俗。由于我国法律对于淫秽表达没有明确的认定标准，所以有必要通过比较法对淫秽表达的认定进行思考和借鉴。 中国论文网 /7/view-7211337.htm 　　关键词：宪法淫秽表达自由言论权 　　一、淫秽表达背后的宪法权利 　　表达自由是言论自由的广义称谓，它指按照个人意愿表达意见和想法的政治权利。它通常被理解为充分表达意见的自由，当中包括以任何方式寻找、接收及发放传递资讯或者思想的行为[1]。作为一项基本人权，各国宪法均有明确的立法予以保护。最早追溯至1789年，法国《人权与公民权宣言》将言论自由规定为基本人权中最重要的权利之一。1791年，美国宪法修正案第一条将言论自由规定为首要的公民权利。1948年，联合国通过《世界人权宣言》，其中第十九条及《公民权利和政治权利国际公约》第十九条都明确定义了言论自由的权利。 　　我国自加入联合国时起便承认了言论自由作为一项基本人权，我国《宪法》第三十五条 　　[2] 　　明确规定了言论自由的权利。虽然各国宪法都规定了言论自由的权利，但它并不是绝对的自由。言论自由不保护用于发表暴力、诽谤、煽动颠覆或淫秽言行的自由。美国、法国、英国、日本等国都有相关的言论自由法律限制。当然，对言论自由权利的限制需要十分慎重。 　　我国宪法规定了公民的言论、出版自由权，但并没有明确的言论自由权的限制性法律，只是刑法中有关于传播淫秽物品罪的规定。所以，当某种表达被认定为淫秽物品时，就有可能构成传播淫秽物品罪，因此，淫秽物品的认定标准就十分重要，它关系到我国言论自由权利的限制。 　　二、淫秽表达的文意解释 　　淫秽一词在《现代汉语大词典》[3]中的解释为下流猥琐。下流取卑鄙，龌龊之意。猥琐取鄙陋卑劣，庸俗卑下之意。卑鄙有低下粗俗和（品质、言行）恶劣之意。龌龊有肮脏和卑鄙，丑恶之意。鄙陋有见识浅薄和简陋荒僻之意。至此为止，从简单的文意解释中似乎无法直观的对淫秽进行认识，只能得出是很不好的，不高尚的意思。但对于如何不好，如何不高尚就无法得出更多解释，需要从其它角度进行考虑。 　　表达一词的含义，《现代汉语大词典》和《现代汉语学习词典》中解释为把思想感情表示出来和说出或写出（思想、感情等）。 　　结合上述文意解释，淫秽表达的字面意思可以理解为表达了很坏的，不好的，不高尚的思想感情，但很难得出确切的语义解释。 　　再看国外权威资料对淫秽的表述： 　　淫秽在《不列颠简明百科全书》[4]中文版中的解释为严重违反当代社会道德及行为准则的行为、言语或物品。美国最高法院裁定，凡以迎合能引起性行为淫欲为主，以显然令人作呕的方式叙述或描写性行为，以及不具有严肃的文学、艺术、政治、科学价值的资料，均是淫秽的。被法庭视为淫秽的资料不受宪法第1修正案关于言论自由规定的保护。 　　《大英百科全书》解释淫秽为作为冒犯公众体面感的用于描述确定特征（特别是性）的材料的法律概念。然而，很难对淫秽作出完全令人满意的定义，主要是因为在旁观者看来，淫秽通常是喜欢美女。虽然最初的术语解释为令人厌恶的，但后来的解释具有了特殊的涉性含义。 　　《哥伦比亚百科全书》解释淫秽为具有淫秽的特征或品质；通过行为、语言或主题所含有的猥琐或下流之意来腐化公共道德。 　　通过上述解释可以看出，淫秽表达一般为通过含有猥琐或下流之意的语言、行为或物品对公共道德产生不好的影响，是一个法律相关的概念，甚至可以说是一个法律主题，近代则更多倾向于与性相关。 　　三、淫秽表达的认定 　　既然淫秽之意必须通过某种方式表达出来让他人得以感知，才构成淫秽表达，那么淫秽表达的方式也需要讨论。方式指言行所采用的方法和形式。[5]因此，淫秽之意以某种语言或行为方式表现出来并让他人感知即可构成淫秽表达。通常，作为现代社会的表达方式多种多样，文字、图片、绘画、影像、表演等艺术表达形式都有可能涉性表达，但是否都会被认定为淫秽表达，需要有一个认定标准，当然各国由于文化、宗教、历史、习俗的不同，标准自然也大不相同。 　　四、国外案例比较分析 　　（一）英国 　　1.1868年Regina v. Hicklin案 　　1868年，英国，涉案读物是一本小册子，其内容一半是神学家论述罗马教会原则和教条（特别是关于忏悔实践的部分）文字的摘要，另一半则是粗鄙污秽的内容，宣扬不纯洁的行为、词句和思想。法院通过这一案例树立了两项原则： 　　其一，淫秽物品的判断要根据其客观效果： 纵使传播者主观上是想用这个小册子来“谴责罗马教廷”，也改变不了其属于淫秽物品的命运；其二，淫秽物品的判断标准