中国政法大学刑法专业考研复试论述总结完整版教程分析.doc

复试题自己总结（论述） 刑法解释（面真）（参见笔记P23） 概念：对刑法规范含义的阐明 分类： 按解释的效力：立法解释、司法解释、学理解释 按解释的方法：文理解释、论理解释 论罪刑法定原则（面真） 基本含义：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。 法条规定：97年刑法第三条明文规定了罪刑法定原则：法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。 具体内容：积极的罪刑法定与消极的罪刑法定两方面。 积极的罪刑法定：即法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑。扩张刑罚权，积极运用刑罚，惩罚犯罪，以保护社会。 消极的罪刑法定：即法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。限制刑罚权，防止刑罚权滥用，以保障人权。 积极的罪刑法定与消极的罪刑法定关系：对立统一，体现了个人自由与社会性秩序的对立统一。冲突时优先考虑适用罪刑法定的消极方面。 派生原则： 禁止类推：禁止不利于被告人的类推解释和类推适用，但是允许有利于被告人的类推解释和类推适用。 禁止事后法：刑法原则上没有溯及力，不利于被告人的法律不具有溯及力，有利于被告人的法律具有溯及力。 禁止习惯法 禁止不定刑：包括绝对不定刑和绝对不定期刑。 明确性原则：刑法规范必须清楚明确，犯罪、刑罚及其相互关系应当清楚明确。 主要体现： 总则：犯罪概念、犯罪构成、犯罪形态 分则：各种具体犯罪的犯罪构成与刑事责任 理论基础：自由、民主、人权、秩序 等法律价值目标 自由：刑法确立了自由的界限，在刑法范围之内，个人享有选择和活动的自由。 民主：人民主权，刑罚权属于人民，只有人民才有权决定什么行为是犯罪和应处以何种刑罚；并通过立法机关和程序，以法律形式明文规定；刑法不仅是一种外在强制，也是一种自我约束。 人权：对犯罪人依法定罪量刑，避免罪刑擅断，使无罪的人不受法律追究，使有罪的人受到应有的法律追究。 秩序：惩罚犯罪，维护社会秩序。 功能：社会保护；人权保障 社会保护：主要通过积极的罪刑法定实现 人权保障：主要通过消极的罪刑法定实现 历史：罪刑法定原则是资产阶级革命时期反对封建司法制度的产物，是对罪刑擅断主义的彻底否定。 资产阶级革命以后，许多国家均把罪刑法定原则在宪法或刑法上加以规定，以限制国家刑罚权的滥用，保障人权。 现已被世界各国广泛承认。 罪刑相当原则与刑罚个别化原则的关系 刑法第5条直接规定了罪刑相当原则，并间接规定了刑罚个别化原则及其与罪刑相当原则的关系。 刑罚个别化原则与罪刑相适应原则的关系： 既有联系又有区别。 罪刑相适应原则：刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和所承担的刑事责任相适应。 刑罚个别化原则：刑罚的轻重，应当与犯罪分子的个人情况相适应。 罪刑相适应原则调整刑罚与犯罪关系，为刑罚个别化原则划定范围和界限； 刑罚个别化原则调整刑罚与犯罪人关系，为罪刑相适应原则构成制约和校正。 刑法的溯及力： 1．概念：即刑法溯及既往的效力，指刑法对其生效前未经审判或判决尚未确定的行为是否适用。如果适用，就有溯及力；如果不适用，就不具有溯及力。主要有：从新原则、从旧原则、从新兼从轻原则、从旧兼从轻原则（具体解释）。 2．从轻兼从轻原则（禁止事后法原则） 刑法原则上没有溯及力，被告人是否有罪以及如何处罚只能依据行为当时的法律，不能依据行为后颁布实施的法律。但是，新法不认为是犯罪或新法处罚较轻的，则具有溯及力。 3．适用对象：未决案，即新法生效前未经审判或判决尚未确定的案件；新法生效前已作出生效判决的，继续有效（既判力）。 五、刑法的有关溯及力的规定及其与罪刑法定的关系（真） 1．有关溯及力的规定：从旧兼从轻原则 2．与罪刑法定的关系：表面来看，既有一致又有冲突，实质来看，其基本精神是一致的。两者的一致性在于：从旧的规定是对罪刑法定原则的维护。罪刑法定原则，即行为时法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。禁止事后法，是罪刑法定原则重要的派生原则；坚持从旧，是罪刑法定原则的必然要求，是对罪刑法定原则的贯彻。 两者的冲突性在于：从轻的规定是对罪刑法定原则的突破。依照罪刑法定原则，对犯罪人的定罪量刑只能依据行为当时的法律，而不能依据行为后颁布实施的法律，即行为时法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。而在溯及力上采用从旧兼从轻原则，对新法不认为是犯罪或新法处罚较轻的情形适用新法，表面上违背了罪刑法定原则，不利于定罪量刑的确定性和可预测性。 然而，两者表面的矛盾性恰恰体现了两者基本精神的一致性：罪刑法定原则的目的是防止罪刑擅断，增强定罪量刑的确定性和可预测性，使无罪者不受法律追究，使有罪者受到应有的法律追究，避免出现处罚过重或过轻的情况；从旧兼从轻原则的目的是在保证刑法确定性的前提下，尽可能对被告人判处较轻的犯罪，处以较轻的刑罚，是对被告人的保护。 因此，两者都能实现有利于被