2月5日刑法辅导(知识点)分析报告.pptVIP

*提示注意 ①民族自治地方的省级人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和刑法典的基本原则制定的变通或补充规定，由于只能在该特定地域适用，没有普遍效力，因而不能被视为刑法的渊源。 ②虽然刑法修正案在我国刑法的修正和完善中发挥着越来越重要的作用，但其并不是刑法的渊源，只是刑法典的有机组成部分。  3、刑法的机能有三： （1）行为规制机能：即对于一定的犯罪，在刑法中规定施加一定的惩罚措施，以此来明确国家对该犯罪的规范性评价。其具体内容为，刑法将一定的行为规定为犯罪并给予刑罚处罚，表明该行为是被法律禁止的、不被允许的（评价机能），同时命令人们做出不实施这种犯罪行为的决定（决定机能）； （2）法益保护机能：即刑法具有保护法益不受犯罪侵害与威胁的机能。犯罪是侵害或威胁法益的行为，刑法禁止和惩罚犯罪，正是为了保护法益。 （3）人权保障机能，即刑法具有保障公民个人的人权不受国家刑罚权不当侵害的机能。 ①刑法的目的是保护法益，所以，刑法必须禁止侵害法益的犯罪行为，禁止的方法是将法益侵害行为类型化，并规定相应的法定刑。 ②法益保护机能主要依靠刑罚的宣示与适用来实现，而人权保障机能则主要依靠限制刑罚的适用来实现。换言之，刑罚的适用，与法益保护成正比，与人权保障成反比。保护被害人的法益与保障被告人的人权就可能存在一定冲突，此时，必须在二者之间进行调和。当二者的矛盾实在“不可调和”，只能“二选一”时，应当选择的是后者，即人权保障机能，特别是对被告人人权的保障，这是由刑法的特点和性质所决定的。 *提示注意 第二讲 刑法的解释 刑法解释按效力划分，可以分为立法解释、司法解释和学理解释，其中前两个为有权解释，第三个为无权解释。 刑法解释按方法划分，可以分为文理解释和论理解释。后者又包括扩大解释、缩小解释、当然解释、体系解释、目的解释等。 一、扩大解释（扩张解释） 是指刑法条文的字面通常含义比刑法的真实含义窄，于是扩张字面含义，使其符合刑法的真实含义。扩大解释是对刑法用语通常含义的扩张，不能超出用语可能具有的含义，否则，就属于违背罪刑法定原则的类推解释。 1、一般而言，扩大解释，从解释的内容来看，仅仅是法条用语的概念扩张，没有超出用语的可能含义，没有逾越概念位阶。从解释的实质标准衡量，符合刑法的目的，没有超出公民可预测范围。虽然罪刑法定原则并不禁止扩大解释，但这并不意味着扩大解释的结论都符合罪刑法定原则。 2、类推解释是指违背刑法目的和公民可预知性、逾越刑法条文用语含义、将法条的内容不当地扩大到“相类似”的行为。类推解释本身逾越了法律用语的含义，违反罪刑法定原则，是不允许的。 3、罪刑法定原则允许扩大解释和有利于被告人的类推解释，但禁止不利于被告人的类推解释。 *提示注意 *归纳总结1 司法考试中常见的扩大解释条文： （1）刑法第49条规定“审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑”，其中，“审判的时候”应扩大解释为从羁押到执行的整个诉讼过程，而非仅仅指法院审判阶段。“怀孕的妇女”，不仅包括正在怀孕的妇女，而且包括案件起诉到法院以前，在羁押期间做人工流产的妇女，还包括在羁押期间自然流产后，又因同一事实被起诉、交付审判的妇女。 （2）刑法第341条“非法出售珍贵、濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物制品罪”中的“出售”，应扩大解释为“包括出卖和以营利为目的的加工利用行为”。 *归纳总结1 司法考试中常见的扩大解释条文： （3）刑法第196条“信用卡诈骗罪”中的“信用卡”，应扩大解释为“商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡”。 （4）刑法第347条“走私、贩卖、运输、制造毒品罪”中的“贩卖”，应扩大解释为“出售、为出售而购买、居间介绍买卖”三种行为。 （5）刑法第116条破坏交通工具罪的对象是“火车、汽车、电车、船只、航空器”，对这里的“汽车”应作扩大解释，包括大型拖拉机；“电车”也应作扩大解释，包括电瓶车和缆车。 二、缩小解释（限制解释） 指刑法条文的字面含义通常比刑法的真实含义广，于是限制字面含义，使其符合刑法的真实含义。 归纳总结2 司法考试中常见的缩小解释条文： （1）刑法第111条为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”，应缩小解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”； （2）刑法第263条抢劫罪的加重处罚情节之一“入户抢劫”的“户”，应缩小解释为“他人生活的与外界相对隔离的住所”。集体宿舍、旅店宾馆、临时搭建的工棚等，一般不能认定为“户”。 （3）刑法第312条掩饰、隐瞒