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台灣創投法律實務介紹 創投事業設立規範 創業投資事業管理規則(一九八二年十一月財政部頒佈) – 欠缺法源，合法性遭到質疑。 創業投資事業範圍與輔導規則(草案) – 以促進產業升級條例第七十條為法源，目前尚在審議中。 其他相關法規 從租稅優惠面而言 促進產業升級條例第八條：以部份投資金額抵減所得稅。 從資金來源面而言 規定銀行、保險公司、證券公司投資限制，退休基金目前不得投資創投事業 禁止向大眾募集資金 台灣創投事業之特性 公司性質 – 股份有限公司 決策方式 – 董事會或投資審議委員會，視公司章程 或股東協議書而定。 董事會形成方式 – 大股東依其持股當選，或專業經理人依股東間協議而出任。 投資管理方面 創投事業之投資管理可分為三種型態 一、自設管理團隊，進行投資管理工作。 二、委託管理顧問公司，由管理顧問公司提 供投資建議，目前法律並未開放代客操作，是否投資仍應經創投事業之董事會或審議委員會決定後由管理公司協助執行。 三、委託其他創業投資公司代管投資行為。 管理顧問公司 創投事業與管理公司間的權利義務關係主要係依雙方訂立的委託契約條款來決定，未規定事項則依民法委任關係決定之。 管理公司的設立並無特別法律的規定，依公司法相關規定設立即可，一般亦多屬股份有限公司的組織。 創投事業委託管理顧問公司之行為，應依公司法第一百八十五條之規定，有代表已發行股份總數三分之二以上股東出席之股東會，以出席股東表決權過半數之同意行之。 管理顧問公司(續) 以下各項為管理顧問合約常見條款： 管理公司通常依所委託管理基金的規模來收取管理費，在投資達到一定的獲利標準時並可收取一定比例的紅利。 管理公司的人事有重大異動，或其經營績效未能達到一定水準時，創投事業可終止委託契約，更換管理團隊。 管理公司如果不止管理一家創投事業的基金，則委託契約中多會規範投資額度的分配原則。 關聯交易與利益衝突 自設管理團隊的創投事業，對於利益衝突通常會以公司內部規定來處理；委託管理團隊的創投事業，則在委託契約中規範利益衝突的處理方式。 對於關聯交易(即關係人交易)，多採充分揭露原則，即將關係人交易之事實提報董事會或投資審議委員會，使其在充分了解的情形下做成投資決策。 關聯交易與利益衝突(續) 公司內部規範或委託契約中未規範的情況，亦可能引用民法委任的規定來處理(例如民法第五百四十一條交付金錢物品孳息及移轉權利之義務)。 對於特別嚴重的義務違反，如符合刑法背信罪的要件，亦可能以刑事責任追訴管理團隊或經理人。 有限合夥制度與公司制 台灣公司法並不承認有限合夥的法人格，民法中合夥制亦不承認完全的有限合夥關係，而是部份有限合夥制(僅隱名合夥人可負有限責任)。合夥組織亦不符合創投事業的設立標準，無法享受創投事業的權利。 現行規定僅准許以股份有限公司的組織型態來成立創業投資事業，但是股份有限公司屬於「資合公司」，與創業投資事業著重在「人合」的特性不符。 創投管理法令的立法思考 一、是否要強調組織的「人合性」或「資合性」？ 二、是否要給予特定的獎勵措施？租稅優惠？ 三、是否應視為特許行業？ 四、是否要對從業人員的資格加以審核？ 五、是否要立法規範相關當事人間的權利義務關係？還是尊重契約自由原則？ 益思科技法律事務所 劉承愚律師 二○○○年十二月二日