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定性的意義
定性的意義
定性 定性之標準 訟爭問題之定性
定性之範圍 連繫因素之定性
準據法適用之定性
定性的意義
明顯的衝突-適用法則表面上的衝突
衝突的種類 適用法則所援用之連繫因素,表面相同,實際差異
隱藏性衝突-適用法則相同,但對訟爭問題為不同之定性
定性之定義-在確定某一法律上概念或名詞之意義,以決定該涉外法律關係究應屬於何類適用法則之範疇,以便選擇適當的適用法則。
歐洲大陸學者-Qualification
名稱 英美法系-Characterization, Classification
我國-定性、法律關係之定性、法律命意或法律涵義之衝突或法律關係性質決定
範圍 狹義+通說-訟爭問題的定性
廣義-包括連繫因素的定性及準據法適用範圍之定性二、定性之標準
贊成說 以免法庭地法喪失控制權
國際私法之內容多係倣效內國法之概念
法庭地法說 反對說 與內國法非同一性質
法庭地法可能欠缺外國法規制度
可能發生拒絕適用外國法
通說-實際上便利
贊成說-依法律關係所應適用之法律,加以決定案件之性質
準據法說 反對 未曾定性,何來準據法
若有兩個以上之準據法
國私應建立獨立之概念
贊成說 此概念為絕對一般性之概念
依分析與比較法學之概念而確定
比較法說
不易建立各國共通適用之一般原則
反對說 增加法院負擔
一般性概念之標準為何?三、定性之範圍
訟爭問題之定性-即法院應確定當事人以訴主張事實之法律性質
1. 英國 蘇格蘭
﹝issue﹞:契約或侵權
購買火車票 車禍
2 . 法國 英國 德
﹝issue﹞:寡婦財產權
夫妻財產制 繼承 婚姻之普通效力
3 . 英 Ontario Victoria
﹝issue﹞:土地抵押權為動產
0 或不動產物權
實體法:英 Ontario-抵押權-為不動產物權
Victoria-抵押權為動產物權
國際私法-英-動產繼承依被繼承人住所地法
不動產繼承,依物之所在地法
4 . Ogden v. Ogden(1908)
法 英
(未滿二十一歲之夫)
﹝issue﹞:未成年之婚姻,是否須經法定代理人
之同意
實體法:法-婚姻之實質要件
英-有關行為方式之問題
國際私法-英-能力事項,依其本國法
婚姻之方式,適用行為地法
5 . Anton v. Bartolus(1881)
Maltese Algeria(法屬)
﹝issue﹞:屬於繼承或夫妻財產制
實體法:M-夫妻財產制,夫死妻取得1╱4不動產
法-繼承,寡妻無繼承權
國際私法:法-夫妻財產制,適用結婚時之住所地法
-不動產繼承,依不動產所在地法
連繫因素之定性-本案與某一法域足以發生連繫之事實
1. 英 德
﹝issue﹞:締約地為何國法院
實體法-英國契約成立地為
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