第十法律现代化与法律全球化精要.ppt

* （四）中国法制现代化的道路选择 -----政府推进型 * （五）政府推进型模式所面临的问题 1、法律有效性难题 2、权威悖论 3、政治风险 * （六）可能的解决思路 为了解决法律有效性的难题，政府在推进法制现代化的过程中，一定要注意尊重本土的传统，注重移植法律的本土化，将法律变革同传统的创造性转换有机结合起来，从而减少法制变革中阻力；另外也要理顺政府推进和民众创新之间的关系，为社会创新留下必要的空间。 * 为了破解权威悖论，需要培育市民社会，造就一支从外部约束政府的力量，防止政府推进法制现代化的过程中出现中断的情形。 更重要的是，政府要能够结合本国国情确定科学的法制现代化战略，考虑社会的承受能力，尽可能降低政府推进所带来的社会失控的危险。 * 第二节 法律全球化 一、法律全球化的概念 法律全球化是指当今世界范围内的法律发展过程中所呈现出来的一种趋同化的态势，即调整相同类型社会关系的法律制度和法律规范逐渐趋向一致，这既包括不同国家的国内法趋向一致，也包括国内法与国际法的趋向一致。 * 美国著名法学家罗斯科·庞德早在二十世纪四十年代时就已经指出，法律在经历了原始法阶段、严格法的阶段、衡平法与自然法的阶段、法律的成熟阶段、法律的社会化阶段之后，将有可能迎来一个“世界法”的阶段，他还从世界经济统一性和万民法这一概念的历史发展的角度，论证了建立世界法律秩序的必要性 。 * 法律全球化由理论预测转变为现实存在，主要应当归结于经济全球化的推动。经济全球化是指自二十世纪九十年代以来世界经济发展的一种趋势，即经济的一体化和非国家化 。经济的全球化需要相应的法律保障，其要求国家法律制度的相应改革。以法律趋同化为基本内容的法律全球化是在现存国际经济格局下所做出的法律反应。简单的说，法律全球化就是经济全球化的法律表现。 * 当然，法律全球化并不仅仅源于经济因素的推动。从更一般的意义上来讲，法律的全球化还可归因于人类的观察性学习的天性。由于人具有观察性学习的天赋，人们在比较各国法律的优劣之后，会“择其善者而从之”。借助于信息传播的便利，各地的人们纷纷学习最先进的法律理论，模仿最适宜的法律模式，久而久之，就会朝同一个方向发展，出现全球化现象。 * 二、法律全球化的形式 法律全球化的形式主要有两种：国际法的国内化和国内法的国际化。 （一）国际法的国内化，又被称之为“地方化的全球主义”（localized globalism）,即国际组织的条约和规章为成员国所接受，转变为对成员国具有法律拘束力的规则。 * 现代国际组织在国际事务中的作用越来越大，不同的国家都需要通过国家组织这个平台来解决与自己国家利益有关的国际问题。越来越多的国家加入到某一个国际组织中，从而使得该组织统一制定的规则被众多的国家所接受，转变为国内法，这些规则即逐渐成为全球性的法律规则。这样，在全球范围内，就出现了一种不同国家之间的法律的趋同化现象。 * （二）国内法的国际化，又被称之为“全球化的地方主义”（globalized localism），即在一国或一个地区范围内通行的法律制度由于某种原因而在全球范围内流行。这种形式的全球化，往往与某一个国家在经济或者政治中的主导地位密切相关，而就接受国而言，或者出于依附地位，或者受到文化的影响而被动或者主动借鉴或者移植某些国家的法律制度。 * 国际法的国内化，是一种较强意义上的国际化，那种国际组织统一制定的法律规则，实际上是一种“超国家的法”、“世界法”，它凌驾于主权国家的法律之上，主权国家的国内法必须根据它的标准加以调整；而国内法的国际化，则是一种较弱意义上的法律全球化，并不一定有统一的国际规则、全球性的法律或者世界法的出现，只不过表现为一种世界性的潮流，而这种潮流的源泉则是某一国家的法律制度。 * 但这两种形式又有某些方面的紧密联系，比如国际组织制定的规则，可能是以某一个国家的法律制度为蓝本而制定的，那么，某一国家的法律制度可能借助于国际组织的力量在全球加以推广。比如联合国国际贸易法委员会就在其《国际贷记划拨示范法》中采纳了美国《统一商法典》的大部分概念和规则，向全世界推荐。 * 三、全球化与中国法治建设 对于法律全球化，存在着不同的评价。在对法律全球化的评价上，存在着三种代表性的观点：新自由主义的评价、世界体系理论的评价和社会民主主义的评价。 新自由主义认为，经济全球化标志着贸易自由与效