第4讲法的渊源资料精要.ppt

第四讲 法的渊源 讲授内容 一、法的渊源 二、法律分类 三、法律效力 一、法的渊源 （一）概念 法的渊源是指法的效力来源，包括法的创制方式和法律规范的外部表现形式。 对它的研究通常包括两个方面的问题： 1、法律规范的创制机关、创制权限和创制方法，即哪些国家机关可以在什么领域内以何种方式创制法律规范； 2、法律规范有哪些表现形式，不同形式之间的效力关系如何。 （二）渊源的分类 1、习惯法（Customary law），是指经有权的国家机关以一定方式认可，赋予其法律效力的习惯或惯例。 2、制定法（Statute），是指由不同的享有立法权或经授权的国家机关根据法定职权和程序制定的各种规范性文件，因其具有规范的条文形式，故又称为成文法。 3、判例法（Case law），是指法院对诉讼案件所作判决的成例，对以后法院审理类似案件具有普遍约束力。 4、法理和学说，是指法学家对法的各种学理性说明、解释和理论阐发。这种法理和学说能否成为具有法律效力的法的渊源，取决于各个时代和各个国家的法律规定和法律传统。 （三）我国法的渊源 宪法 法律 行政法规 （1）以宪法为核心 地方性法规 （2）以制定法为主体 正式渊源 自治法规 （3）有明文规定的效力 行政规章 （4）法官审案直接依据 国际条约 其他形式 判例 非正式渊源 习惯 法理 （1）不具有明文规定的法律效力 （2）具有法律意义 （3）可能构成法官审理案件的依据 二、法的分类 （一）成文法与不成文法 按照法的创制方式和表达形式的不同，可以把法分为成文法和不成文法 1、成文法 成文法又称制定法，是指由国家特定机关制定，并以规范的条文形式作为其表现形式的法律。 2、不成文法 不成文法是指由国家认可其法律效力，但又不具有规范的条文形式的法，一般指习惯法，也包括同制定法相对应的判例法，还有历史上曾被视为法的正式渊源的法理、学说。 （二）实体法和程序法 实体法是指以规定和确认权利和义务或职权和职责为主的法律。 程序法是指保证权利和义务得以实现或职权和职责得以履行的有关程序为主的法律。程序法的直接对象不是人们的权利和义务，而是规定如何强制实现权利与义务，规定在权利遭到损害时如何进行补偿的法律。 实体法与程序法是对应的，是从司法审判活动中分出来的法律类别：一个规定的是审判内容，一个规定的是审判程序。司法活动既要符合实体法的规定，又要遵循程序法的要求，不能轻视和忽视其中任何一个。 （三）根本法和普通法 在成文宪法制国家，根本法即宪法，在有的国家又称基本法，是指规定国家各项基本制度、基本原则和公民的基本权利等国家根本问题的法。根本法在一国享有最高的法律地位和最高的法律效力，通常有较其他法律更为严格的程序要求。 普通法是指宪法以外的、确认和规定社会关系某个领域的问题的法律。普通法必须以根本法为依据并服从于根本法，故而在法学上有时又把根本法称为“母法”，普通法称之为“子法”。 这种分类只适用于成文宪法制国家，不适用不成文宪法制国家 （四）一般法和特别法 一般法是指针对一般人或一般事、一般时间在全国普遍适用的法；作为一国宪法和基本法律的法律，都是一般法，如宪法、刑法、民法、民事诉讼法、刑事诉讼法等等。 特别法是指针对特定人或特定事、特定时间、特定区域内适用的法。 案例 2015年2月22日，江苏省淮安市荣达通讯有限公司（原告）在淮安市邮政局（被告）所属速递公司邮寄手机22部至浙江省杭州市东方通信销售服务有限公司，该邮件被丢失。 原告起诉： （1）赔偿手机损失31910元；