第4周(冲突规范与准据法二)分析.ppt

第三章 冲突规范与准据法（二） 一、系属公式 二、准据法 三、先决问题 重难点： 1. 属人法 2. 准据法的特点、确定中的特殊问题 3. 先决问题的构成条件 一、系属公式 （一）概念 系属公式（formula of attribution）又称为冲突原则、法律适用原则，指经过长期实践，被抽象化、固定化、公式化的双边冲突规范的系属，是国际公认的或为大多数国家采用的解决国际民商事争议的法律适用原则。 婚姻，特别是婚姻缔结方式 婚姻举行地法（lex loci celebrationis） 出票、背书、保证等 票据行为地法 侵权 侵权行为地法（lex loci delicti） 合同内容，特别是合同履行 合同履行地法（lex loci solutionis） 合同成立、方式、内容 合同缔结地法（lex loci contractus） 行为方式和内容 法律行为或非法行为发生地国法。理论基础是“场所支配行为”（locus regit actum）原则 行为地法 （lex loci actus） 物权客体范围、内容、取得、变更或消灭条件、保护 客体物所在国法 物之所在地法 （lex rei sitae, lex situs） 人的身份、能力、亲属、婚姻家庭、财产继承关系； 法人的成立和解散、权利能力和行为能力、内部关系 自然人国籍、住所或惯常居所所属国法； 法人的国籍国法或住所地法 属人法 （lex personalis） 适用问题 含义 系属公式 （二）常用系属公式 合同、侵权、家庭、区际冲突等；原则 与国际民商事关系有最密切联系的地方的法 最密切联系地法律 （law of the place of the most significant relationship） 合同、侵权、继承等 双方当事人依其意愿自主选择的法 当事人合意选择的法律 （lex voluntatis） 船舶、航空器在运输过程中发生的争议 特定旗帜所属国法 旗国法 （law of the flag） 程序问题 部分实体问题 法院所在地国法 法院地法 （lex fori） 适用问题 含义 系属公式 ※ 属人法 1. 概念：指以当事人的国籍、住所或居所为连结点的系属公式，主要用于解决有关身份、能力、婚姻家庭和继承等方面的法律冲突问题。 2. 主张 （1）历史演进 ① 古罗马时期：出生地；住所 ② 法则区别说：“属人法”一词出现，住所 人的住所地所属法律具有属人性质（追随人之所至的效力） ③ 19世纪初：欧洲国家、早期国际公约，国籍 1804年《法国民法典》第3条第2款 关于个人身份和能力的法律，适用于全体法国人，即使其居住于国外时亦然。 住所地法 lex domicilii 本国法 lex patriae 主张 1. 有利于保护移入人口多的国家利益 2. 在多法域国家能更好明确法律适用 3. 住所通常是主体活动中心，与主体活动联系更密切，适用此地法更合理 4. 体现主体对住所地法的遵从意愿 5. 有利于实现内外国人法律适用平等 6. 有利于避免国籍冲突造成的法律适用困难 1. 有助于巩固革命成果，维护法律稳定性和统一性，满足殖民扩张愿望 2. 体现对国家属人主权的尊重，且有利于保护移出人口多的国家利益 3. 多数情况下，依本国法确定个人成年与否及能力、身份等问题较为合理 4. 国籍更易确定、更稳定，冲突较少 理由 1. 对住所概念的理解不同 2. 住所本身具有不稳定性，确定标准不同且存在冲突，主体更易规避法律 1. 用政治概念解决经济社会问题，过于注重国家利益保护 2. 主体的活动可能与国籍不存在联系，适用本国法有违公平 3. 各国国籍的取得标准不同，存在积极或消极冲突 4. 发生区际和人际私法冲突时无法适用 弊端 （2）理由及弊端 （3）晚近发展 ① 两类国家改变原有态度，互相借鉴、逐渐融合。 ② “惯常居所”概念逐渐得到采纳和广泛运用。 发展趋势：趋同、融合，以国籍、住所和惯常居所综合确定属人法。 考研真题 一、选择 属人法是以当事人的国籍或住所为连结点的系属公式，一般用于解决（中国政法2005多选） A. 物权方面的法律冲突 B. 人的能力、身份方面的法律冲突 C. 继承领域的法律冲突 D. 婚姻实质要件方面的法律冲突 二、名词解释 1. 系属公式（人大2004，中南财政2007） 2. 属人法（人大2004） 3. Lex personalis（武大2007） 4. 1955年《关于解决本国法和住所地法冲突的公约》（中南财政2006） 5. 物之所在地法（人大2005） 6. Lex situs（中南财政2006） 7. Lex loci situs（华东政法2010） 三、简答 1. 什么是物之