基础设施BT投融资建造相关法律问题北大培训分析.ppt

* * * * * * * * * * * * * * * * 意义 1、提升企业综合经营实力，摆脱低级、恶性的竞争困扰。 2、发展城市综合开发业务，培育公司优良资产。 3、高端商务与技术人才的储备与培养 4、大平台，大视角，大希望！ * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * BT模式主体的特殊性 一方为当地政府法人或代表政府法人的授权机构 另一方为社会投资者，可以是内资法人、外资法人。 其中政府法人或代表政府法人的授权机构既是一个与投资者地位平等的交易合作方，又是一个实际上具有综合行政职能的行政机关，拥有双重身份，突破了民商事合同的法律性质，有特许经营权的影子。 BT模式中法律关系客体的特殊性 指BT合同中建设的项目，一般为政府投资的基础设施、市政公用事业和保障性住房等行业和领域，不同于其他的投资项目，属于非经营性公用事业项目。 BT模式多重合同法律关系 投资、融资、建设、转让等系列活动，当事人与参与人包括政府、项目主办人、项目公司、项目货款人、项目原材料供应商、融资担保人、保险公司及其他可能的参与人，BT模式形成了众多当事人参与的纷繁复杂法律关系。 BT中的合同 BT投资建设合同（核心） 贷款融资类合同 设计合同 施工合同 监理合同 股东协议等 BOT的有关问题分析 BOT模式的实施方式 BOT模式的缺点 我国目前关于BOT模式的立法现状 BOT的基本形式 BOT(build-operate-transfer,建造-经营-移交),这是最经典的BOT形式，项目公司没有项目的所有权，只有建设和经营权。 BOOT（build-own-operate-transfer,建造-拥有-经营-移交）：与基本的BOT主要不同之处是，项目公司既有经营权又有所有权，政府允许项目公司在一定范围和一定时期内等一定条件下将项目资产为了融资的目的抵押给银行，以获得更优惠的贷款条件，从而使项目产品／服务价格降低，但特许期一般比基本的BOT稍长。 BOO（build-own-operate,建造-拥有-经营）：与前两种形式不同之处在于项目公司不必将项目移交给政府（即为永久私有化），目的主要是鼓励项目公司从项目全寿命期的角度合理建设和经营设施，提高项目产品／服务的质量，追求全寿命期的总成本降低和效率的提高，使项目产品／服务价格更低。 政府保证条款 一般表现为： 限制竞争 土地使用 投资回报 税收 外汇 BOT与BT的主要区别： BT一般为公益性建设项目，无法获得运营收入，一般政府为最终收购人； BOT是对有一定项目收益的项目设定，或称特许权融资。政府在一定期限后收购项目； BT项目周期：一般是3～5年； BOT项目周期：一般可以达到10~30年 BT项目可以广泛采用非公司性质的合作方式 BOT项目则一般多采用项目公司性质操作方式 总结： BOT与BT方式对比更复杂 BOT需要建立更多的法律关系，尤其是与运营有关的事项，包括运营方式、收费、保底条款、中途转让等 BOT带来更多的机会，进行周边开发、带动融资发展总量以及业务结构发展等 BOT与BT都是承包企业快速发展的有效模式，值得共同推进和发展。 BOT运作程序 确定项目方案阶段 项目立项阶段 招标准备阶段 资格预审阶段 准备投标文件阶段 评标阶段 谈判阶段 融资和审批阶段 实施阶段（包括设计、建设、运营和移交） BOT模式的缺点 政府面临的风险：对市场潜力和价格趋势把握不清，盲目承诺较高的投资回报率； 若政府管控不住，造成民营企业不规范参与和竞争，甚至造成私人的垄断经营，损害社会公平，政府失去控制权。 为获得巨额收入，不顾建设质量和建成后的运行状况，采用不成熟的工艺技术和设备，把设施的运营风险全部留给项目本身，实际上是留给了政府。 项目公司的风险：政府信誉和政策不稳定 项目设计和建设中的风险，包括项目设计缺陷、建设延误、超支和贷款利率的变动 项目投产后的经营风险，包括项目特有技术风险和价格风险等 我国有关BOT方式的立法现状 对外贸易经济合作部1995年发布的《关于以BOT方式吸收外商投资有关问题的通知》（以下简称通知） 国家计委、电力部、交通部同年联合发布的《关于试办外商投资特许权项目审批管理有关问题的通知》（以下简称“联合”《通知》） 《指导外商投资方向暂行规定》 《外商投资产业指导目录》 国家外汇管理局1995年发布的《关于境内机构进行项目融资有关事宜的通知》 国家计委、国家外汇管理局1997年联合发布的《境外进行项目融资管理暂行办法》等 《招投标实施条例》 《条例》最新规定 《条例》强制性条款