关于股东虚假出资的若干问题以及讼诉办法的法律分析.docVIP

关于法律分析公司法规定：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。所谓虚假出资是指股东表面上出资而实际未出资，本质特征是股东未支付相应的对价而取得公司股权关于股东虚假出资的民事诉讼实务相关问题的法律分析股东虚假出资所谓虚假出资是指股东表面上出资而实际未出资，本质特征是股东未支付相应的对价而取得公司股权虚假出资主要的表现形式公司法规定：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。以无实际现金或高于实际现金的虚假的银行进帐单、对帐单骗取验资报告，从而获得公司登记；以虚假的实物投资手续骗取验资报告，从而获得公司登记用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，但未办理财产转移手续股东设立公司时，为了应付验资，将款项短期转入公司账户后又转出，公司未实际使用该项款项；未对投入的净资产进行审计，仅以投资者提供的少记负债高估资产的会计报表验资虚假出资作为法律绝对禁止的行为，虚假出资者不仅要承担民事法律责任，而且可能还要承担行政处罚责任，情节严重者还要负担刑事责任的风险责任。虚假出资的股东应承担的民事责任虚假出资股东的违约责任股东出资的依据是公司章程，而公司章程是股东依照公司法和其他法律法规为依据，按照意思的自治原则共同制定的公司以及股东组织和行为的基本准则。因此公司章程具有契约性质，公司章程一经签署，其效力就及于公司和所有股东，公司章程是全体股东之间的协议。因此虚假出资的股东应当对其他如实出资的股东承担违约责任。依据《公司法》第28条第2款，“不按前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。”需要注意的是虚假出资的股东从何时开始承担违约责任？由于虚假出资股东应当承担的违约 责任是基于对股东出资协议和公司章程的违反，依据合同生效的理论，公司章程一经签署立即生效，因此 无论当事人之间的这种纠纷是发生在公司设立期间还是发生在公司设立成功之后，股东在公司章程规定的出资期间届满时未如实缴纳出资，即可提起违约之诉，虚假出资的股东无论主观是否存在过错均应承担对公司和其他股东的违约责任。虚假出资股东对公司的侵权责任无论股东存在哪种出资不实形态，都构成对公司财产侵权。《公司法》第四条规定“公司享有股东投资形成的全部法人财产权。”虚假出资股东应对公司承担侵权责任。股东的虚假出资行为导致公司应当增加的财产未能增加，侵害了公司的财产利益，符合侵权行为的构成要件：首先，有侵权行为即虚假出资行为；其次，未出资股东主观上存在过错，而且一般为故意；第三，公司应增加的财产未能增加，利益受到损害；第四，公司所受到的损害与虚假出资行为有直接的因果关系。因此，虚假出资的股东依法应当承担侵权损害赔偿责任。该责任的范围主要是补交相应的出资及法定利息。因股东出资不到位的侵权行为还可能给公司的生产经营造成经济损失，也应当予以赔偿，但依法应由公司负担举证责任行政处罚责任虚假出资行为要受到行政处罚责任，根据公司法第200条规定“公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。”公司登记管理条例也有类似规定。刑事法律责任虚报注册资本情节严重者会触犯刑律，构成虚报注册资本罪。根据刑法第一百九十九条规定“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。第二百条　公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。股东虚假出资的诉讼途径足额出资股东可主张违约之诉依据《公司法》第28条第2款“股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。”因此，笔者认为，股东之间订立的股东协议，属于合同契约性质，对于如何出资应在股东协议中有明确的约定，履行出资义务就是信守合同承诺，如果有的股东按约履行了出资