第二编法本体论.pptVIP

第二编 吴鹏飞副教授 第二编 法 本 体 论 讨论了法的存在以后，重要的是讨论法的本体。如果说法存在论回答“什么是法律”的问题，那么法本体论就是回答“法律是什么”这一更深层次的问题。这些问题包括组成法律的要素是什么（法的技术本体）、法律的内在价值和外在价值问题（法的价值本体）、法律中的权利义务问题以及法律责任（法的社会本体）。最后揭示法律的概念（本质特征）。法律本体论是法理学研究的核心问题，是法理学理论体系的中坚，也是确立正确的法观念、法律理想的理论基石。 第九章 法律要素 第一节 法律要素释义 一．法律要素的定义 二．法的要素的分类 一．法律要素的定义 （一）法律要素概念 法的要素指法的基本成份，即构成法律的基本元素。任何时空中以整体形态存在的法律都是由基本的要素构成的。如果我们把整体形态的法律看成一个系统，那么法律要素就是构成系统的元素。 (二)法律要素特征 个别性和局部性。 它表现为一个个元素或个体，是组成法律有机体的细胞。 多样性和差别性。 组成法律的要素具有多样性，不同的要素具有差别性。 整体性和不可分割性。 虽然每个法律要素都是独立的单位，但是法律要素作为法律的组成部分又具有整体性和不可分割性。 判断法律要素质量高低的标准 法律要素含义的明确性与确定性。 法要素间联系的紧密性及协调性程度。 法律要素的专门化、技术化程度。 二．法的要素的分类 近代以来，西方流行的法要素的模式理论主要有五种。 “命令”模式理论 新分析法学派的规则模式理论 规则、政策、原则模式理论 道德原则和法律规则模式理论 律令、技术、理想模式理论 法的要素的分类 第一，“命令”模式理论，即将法律归结为单一的“命令”要素。这一理论始于法国人博丹。 第二，新分析法学派的规则模式理论。这一理论由英国法学家哈特倡导。规则模式论将法律归结为单一的规则要素。法律规则可以分为主要规则和次要规则。主要规则是设定义务的规则，次要规则是授予权利的规则。次要规则又可分为承认规则、改变规则和审判规则。 第三，规则、政策、原则模式理论。即将法律归结为规则、政策和原则三要素。这一模式是新自然法学派的德沃金在批判前述单一规则论的基础上提出的。 第四，道德原则和法律规则模式理论。法律规范分为 道德原则 法律规则 第五，律令、技术、理想模式理论，这一理论将法律归结为律令、技术、理想三种要素。社会法学派巨擘庞德认为，法律这概念有三种含义：法律秩序、权威性资料、司法行政过程。权威性资料包括律令、技术和法律理想，律令又包括规则、原则、概念、标准。 我国法学界通行的是“法律规范”说，将法律归结为法律规范单一要素，类似于西方的命令说和规则说。近年来学者们开始主张多要素说。综观各家关于法律要素的学说，法律规则、原则、概念三要素说有较强的说力。 第二节 法律概念 一．法律概念释义 法律概念是有法律意义的概念，即对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的术语。 法律概念大量来自日常生活，有的来自法律实践活动，有的源自法学家的创设。法律概念与日常生活用语中的概念并不完全相同，它通常具有明确的定义和应用范围。 二．法律概念的功能 法律概念具有三大功能： 表达功能。 法律概念及概念间的连接使法律得以表达，无概念的法律是难以想象的；同时，概念也是表达司法判决的重要工具。 认识功能。 概念使人们得以认识和理解法律，并进行法律交流。 改进法律、提高法律科学化程度的功能。 丰富的、明确的法律概念可以提高法律的明确化程度和专业性程度，使法律成为专门的工具，使法律工作成为独立的职业。 三．法律概念的分类 概念涉及的内容： 涉人概念 关于人（自然人和团体人）的概念。 涉事概念 涉物概念 概念的确定性程度： 确定性概念 不确定性概念 法律概念涵盖面大小： 一般法律概念 部门法律概念 一般法律概念指适用于整个法领域的法律概念。一般法律概念是法律概念的最高等级，通常可称为法律范畴。部门法律概念是指仅适用于某一法律领域的法律概念，它的涵盖面远较一般法律概念为窄。 第三节 法律规则 一．法律规则释义 法律规则的概念 法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。法律规则是构成法律的首要成份。 法律规则规定人的行为，而自然规则关乎物质运动。 从形成方式来看，法律规则是人有意识的制定或选择的结果，是意志的产物；自然规律是纯客观的，与人的主观意志无关。 法律规则是应然的要求，自然规律是客观的必然。法律规则的应然性决定了法律规则是可能被违反的。自然规律是不可违反的。 法律规则通常有严密的逻辑结构。对法律规则的逻辑结构的分析法学界有不同看法，主要有三要素说和两要素说。 三要素说是占主导地位的学说。主要内容是：法