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无形资产出资的法律实务分析 北京市国枫律师事务所律师、合伙人 姜业清 股东出资制度是股东出资形式、出资比例、出资期限以及相关程序等与股东出资相关规定的统称。股东出资制度是公司资本制度的重要组成部分,是确立完备的公司资本制度的前提和基础。因此,各国或地区的《公司法》都对股东出资制度做出了细致而严格的规定。 并非所有无形资产皆可用于出资 无形资产一般是指不具有实物形态的资产,且该种资产为法律主体所拥有或控制,并能为该法律主体带来某种权利或经济利益,包括专利权、商标权、著作权、非专利技术、土地使用权、债权、股权、商誉、商业秘密等多种形式。 尽管原《公司法》确认了部分无形资产可以作为出资由股东投入公司,但是仅包括土地使用权、工业产权和非专利技术等特定形式的无形资产。新《公司法》则规定,股东可以用货币出资,也可以用实物,知识产权,土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资,但法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 新《公司法》的规定将无形资产的出资方式从仅限于特定形式扩展为更广泛的范围。但是,只有满足了特定条件的无形资产方可作为股东出资,该等条件主要包括: 可估价性。用于出资的无形资产不但应具有财产经济价值,而且这种无形资产价值必须能够用货币来衡量或体现。因为只有以能够用货币反映其价值的无形资产作为出资,才能保证由股东或发起人出资构成的公司资本额的真实、确定。 可转让性。股东对公司的出资行为本身即为一种特殊形式的转让,股东用以出资的无形资产需满足可转让的要求,方可由股东转移至公司并实际交付给公司,为公司经营所用。公司在生产经营过程中,除需占有和使用该等作为出资的无形资产,还可以根据实际经营需要处置该等资产,将其转让他方。2006年2月财政部发布的《企业钳制第6号一无形资产》中亦规定,作为出资的无形资产应当能够从公司中分离或者划分出来,并能单独或者与相关合同、资产或负债一起,用于出售、转移、授予许可、租赁或者交换。为满足上述要求,作为出资的无形资产必须可以依法转让。 现实确定性。为满足资产充实原则和公司设立安全原则的要求,作为出资的无形资产的标的物必须客观明确,具有现实确定性,而且出资人应当对作为出资的无形资产拥有所有权或法律规定的使用权。在未来才能取得的无形资产,不能作为出资o 收益性。用于出资的无形资产应当对公司生产经营长期发挥作用,且能为公司带来经济利益。也就是说,对与公司生产经营无关的无形资产,或者不能产生经济利益的无形资产,不能作为出资。 法定强制性。根据新《公司法》的规定,法律、行政法规规定不得作为出资的财产是被排除在合法出资形式之外的。例如,根据《公司登记管理条例》,股东或发起人不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉飞特许经营权等作价出资。 权利上未设定担保。根据《公司登记管理条例》的规定,股东不得以设定担保的财产作价出资。因此,用于出资的无形资产不得存在质押等被设定了权利担保的情形。 用于出资的无形资产种类 对于可以用于出资的无形资产具体包括哪些种类,各国均根据自身实际情况和需要在法律或相关法规中加以规定,例如美国估值公司所涉及的无形资产包括专利、商标、商业秘密、职工队伍等23项内容。,目前我国国内针对此问题并无明确定论。 可以用于出资的无形资产种类。确定可用于出资的无形资产种类,实际就是辨别特定形式的无形资产是否符合上述条件的过程。尽管国内对此问题并无明确一致意见,但是一些无形资产被公认为可以作为股东的出资,包括专利权,商标权、著作权、专有技术、土地使用权、矿业机等。除此以外,符合上述条件的债权(即股东对第三人所享有的债权)和股权在新《公司法》实施后,亦成为可用于出资的无形资产之一。 当然,对于诸如已经提供的劳务、公路经营权、商业秘密等是否能够作为用于出资的无形资产等问题,目前尚存在争议,需待国家工商行政管理总局会同国务院有关部门制定有关规定后予以明确。 不得作为出资的无形资产种类。依据《公司登记管理条例》及《公司注册资本管理规定》的相关规定,股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。其他依据法律法规不得转让的无形资产,例如股份公司设立一年以内的发起人股,亦不能作为股东的出资。此外,法律或行政法规权也可对不作为出资的无形资产情形做出规定。 无形资产出资的法律程序 根据相关法律、法规,无形资产出资还应当符合下列法定要求,并履行相应的法律程序: 以无形资产出资应符合出资比例的相关规定。新《公司法》修改了原《公司定法》关于以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%,国家对采用高新技术成果有特别规定的除外的规定,仅要求全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。依据该规定,包括无形资产在内的非货币出资的比例可高达公司注册资本的