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一、中国法律思想史研究的对象 1、主体是人的思想 《礼记·冠义》: 凡人之所以为人者,礼义也 《礼记·曲礼》: 鹦鹉能言,不离飞鸟。猩猩能言,不离禽兽。今人而无礼,虽能言,不异禽兽之心乎? 《荀子·王制》 水火有气而无生,草木有生而无知,人有气、 有生、有知,亦且有义,故最为天下贵也。 亚里士多德《政治学》: 人类由于志趣善良而有所成就,成为最优良的动物,如果不讲礼法,违背正义,他就堕落为最恶劣的动物。 亚里士多德《政治学》: 作为动物而论,人类为什么比蜂类·····更高的政治组织,原因很明显。····独有人类可以具备言语的功能,···他对于善恶和是否合乎正义以及其他类似观念的辨认(这些都是由言语为之互相传达)。 古希腊伊索说: 思想是神赐予人类最伟大的礼物。思想比所有力量更有力,比最快的速度更快。 黑格尔说: 人之所以比禽兽高尚的地方,在于他有思想。而思想最大的特点就是自由的,即思想自由,思想自由是人之为人的最根本的权利, 德国哲学家费希特说: 思想自由是人固有的权利,人可以放弃一切,唯有思想自由的权利不能放弃。 2、法律思想 (1)、法律是什么 说 “法”----狭义(实在法) 许慎《说文》 “灋,刑也。平之如水,从水。廌所以触 不直者去之, 从[廌]去。法,今文省。” 《尔雅·释诂》 刑,法也,律,法也 《尚书·吕刑》 “苗民弗用灵,制以刑,惟作五虐之刑曰法。” 管子·心术 杀戮禁诛谓之法 法律政令者,吏民规矩绳墨也。 法者,所以兴功惧暴也;律者,所以定纷止争也 韩非: 法者,编著之图籍,设之于官府,而布之于百姓者也。 法者,宪令著于官府,赏罚必于民心 法不阿贵,绳不扰曲。·····刑过不避大夫,赏善不遗匹夫。 盐铁论·诏圣 法者,刑罚也,所以禁强暴也 宋人杨万里: 法不用则为法,法用之则为刑;民不犯则为法,民犯之则为刑。 丘浚: 法者罚之体也,罚者法之用,其实一而已矣。 蔡枢衡: 法和伐音近,同属废韵,法借为伐,伐是 击,击是刑罚、处罚。 苏力: 法字,水旁,意味着古人强调法乃自上而下颁布的。 是一种神兽,和去结合时,可以解释为去除兽性,意味着“名分使群,化性起伪”,要启蒙,要使人民得到法律文明的熏陶,接受法律的教育 梁治平: 刑、法、律 ,···其中的内在的逻辑联系。从时间顺序上看,我们今天称之为古代法的,在三代是刑,在春秋战国时法,秦汉以后则主要是律,····三者的核心乃是刑。 (2)、古代法律渊源 风俗习惯 礼 国法:律、令、格等等 家法 族约 行规等 (3)、内容 1、基本理论问题(1840年以前) 第一、规范的来源和作用问题 礼的来源 法的来源 第二、各种规范之间的关系 礼和法的关系 道德和法律的关系 天理、国法和人情 第三、规范之间的矛盾协调 礼和法 情理和法矛盾 第三、(法)规范内部的关系 立法问题:立法权、立法基础、立法形式等 法的实施问题: 法的司法问题: 中国历史上形成的各种法律观点和理论产生、发展、演变的过程和规律性,以及它们与当时的立法、司法活动的关系,这些法律观点和理论的历史地位和对当今法律实践活动的借鉴意义。 二、中国古代法律思想形成的条件 1、自然地理环境 2、农业经济 农耕文明和海洋文明 农耕文明是人类历史上第一种文明形态,中国是典型的农耕文明。 农耕文明趋向安定,因此要求统一,和谐同时又具有包容性和向心力。 海洋文明的代表是古希腊,他们富有征服、冒险精神,他们文明的本质是契约。 社会等级——士、农、工、商 社会心理——保守、包容、和谐、统一 社会政策——重农轻商 3、社会结构和基本组织——宗法社会 家庭、家族、宗族为其基础 重视家庭伦理,家族伦理规范直接上升为法律规范 4、君主集权专制统治 国家的产生靠的是战争,战争自然加速了权力的集中。 农业社会、宗法社会又牢固的树立起集权的基础。 四者的结合,造成中国法律思想的特点 1、法律维护其经济基础——重农轻商政策 法律上:商人法律地位不高;压抑商业生产。 2、法律维护其社会基础——宗法血缘关系,具有伦理法的性质。 法律维护家族的和谐与稳定,维护家长的利益。 “仁政”、“慎刑恤狱”、婚姻制度、服制定罪、亲亲相隐、留养制度等,对于违反其和谐稳定的则处刑极严,十恶中的“不孝、不睦、内乱”等。 3、法律维护其专制制度——维护皇权,是专制法律。 “谋反、谋叛、谋大逆”处于十恶前列,亲亲不得相隐,八议不等享有,留养不得成立等。 4、商品观念不发达,权利意识、平等意识、交换意识等缺乏,国民意识晚出。 1、古代是伦理法思想,宗法家族规范上升为国
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