第五章仲裁协议重点.pptxVIP

法政学院 李建忠（副教授）主讲;第一节 仲裁协议概述;一、仲裁协议的概念与法律特征 （一）仲裁协议的概念 仲裁协议，又称为仲裁契约，是指双方当事人自愿达成的，将已经发生的或者将来可能发生的特定民商事争议提请仲裁裁决的协议。 仲裁协议具有民事契约的性质，是一种特殊类型的合同或者合同的特殊条款。;（二）仲裁协议的法律特征 1、仲裁协议内容的同一性 仲裁协议的内容实际上是权利义务的统一体，当事人有着共同的目标，即将双方之间发生或者将要发生的民商事纠纷提交仲裁。 2、适用范围的特定性 《仲裁法》第2条规定，能够提交仲裁的特定民商事争议是指作为平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷。除此之外的其他争议则不包括在内。;3、仲裁协议形式要求的特殊性 要求书面协议。 4、仲裁协议效力的广泛性 仲裁协议成立并生效以后，其效力及于当事人、仲裁机构和仲裁员、法院（被排除了司法管辖权的法院和裁决的承认与执行法院）等。 5、仲裁协议效力的独立性 无论合同中的仲裁条款，还是当事人另行签订的仲裁协议书，均不因主合同无效、变更、解除或者终止而无效，即便仲裁庭裁决主合同无效，仲裁庭仍然可以基于无效合同中的仲裁条款取得仲裁管辖权。;二、仲裁协议的种类（以仲裁协议书面形式为标准） （一）仲裁条款 仲裁条款，是指当事人在签订的合同过程中以条款形式自愿达成的将此后可能发生的争议提交仲裁解决的协议，它构成商事合同的一个组成部分。 《仲裁法》第16条首先认可“合同中订立的仲裁条款”。;示范仲裁条款 中国国际经济贸易仲裁委员会向中外当事人推荐下列示范仲裁条款： “凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。” 对于上述仲裁条款，当事人还可以附加约定下列事项：仲裁地点及/或开庭地点；仲裁语言；仲裁员人数；仲裁员国籍；适用法律；适用普通程序或简易程序。 华南分会 “凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会，按照申请仲裁时该会实施的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。” ;案例： A公司与B公司的合同中约定仲裁条款“双方如对本合同发生争议，原则上应协商解决，协商不成的，则仲裁解决，仲裁机构为中国国际经济贸易仲裁委员会深圳分会。”;（二）仲裁协议书 仲裁协议书是指当事人在争议发生之前或者发生之后，自愿达成的将争议提请仲裁解决的独立的协议。 仲裁协议书无论在形式上还是在内容上都具有更大的独立性，比仲裁条款更为丰富、全面和详尽，其效力也容易认定。 （三）其他有关文件中包含的仲裁协议 当事人针对有关合同或非合同性质的民商事法律关系在相互往来的信函、电报、电传、传真、电子邮件以及电子数据交换中，所包含的各方同意将他们之间已经发生或者将来可能发生的特定争议提交仲裁解决的一致意思表示。【 2006年实施的《最高人民法院关于适用中华人民共和国仲裁法若干问题的解释》第1条：“仲裁法第16条规定的’其他书面形式’的仲裁协议，包括以合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等形式达成的请求仲裁的协议。”】;（四）当事人通过援引达成的仲裁协议 当事人通过援引达成的仲裁协议是指当事人之间并未直接订立仲裁协议，而是通过援引另一个合同中所订立的仲裁条款作为他们之间将纠纷提交仲裁的依据，或者在已有的合同或者仲裁协议中当事人只是明确表示了仲裁的意思，仲裁协议所应包括的具体内容则按照现有的有关文件中的仲裁条款来认定。【高法的司法解释第11条明确规定：“合同约定解决争议适用其他合同、文件中的有效仲裁条款的，发生合同争议时，当事人应当按照该仲裁条款提交仲裁。涉外合同应当适用的有关国际条约中有仲裁规定的，发生合同时，当事人按照国际条约中的仲裁规定提请仲裁。”】;当事人采用哪种仲裁协议形式更为便利呢？;三、仲裁协议的表现形式 （一）一般规定 仲裁协议必须以书面形式出现早已成为现代国际商事仲裁法的一项统一要求。 我国《仲裁法》第16条第1款对仲裁协议的表现形式作出规定，核心在于仲裁协议“应当以书面方式订立”。 （二）扩张解释 1.默示仲裁协议：实际行动 争议发生后一方当事人提出仲裁申请，另一方当事人未提异议而应诉的行为。 2005年实施的《贸易仲裁规则》第5条第3项涉及默示仲裁协议的问题：“在仲裁申请书和仲裁答辩书的交换中一方当事人声称有仲裁协议而另一方当事人不做否认表示的，视为存在书面仲裁协议。”;2.引用型仲裁协议： 解释第11条合同约定解决争议适用其他合同、文件中的有效仲裁条款的，发生合同争议时，当事人应当按照该仲裁条款提请仲裁。 涉外合同应当适用的有关国际条约中有仲