合同法与合同风险防范.ppt

合同法及合同风险防范 华南理工大学法学院教授、副院长 徐松林 一、合同的意义 几个数据 中国人每年签订合同40余亿份 法院受理案件75%是合同纠纷 现代社会是契约社会 “从身份到契约” 契约越发达、市民社会越成熟 传统中国：身份、熟人 现代中国：契约 契约精神 自愿、平等、诚信、等价有偿、互利互惠 现代很多案件是合同纠纷 属“私法”，公权不应干预 2011，打砸售楼处 2011，吴英案：满城风雨 2008，许霆案：激起民愤 契约精神：民众和政府 二、什么是合同 协议、契约？ 合同书？函件？票据？数据电文？ 书面形式、口头形式、行为默示形式？ 三、合同订立 → 要约 承诺：合同成立 ← 要约与要约邀请 要约（发盘）： 1，内容具体确定、向特定人发出 2，到达受要约人时生效 3，有法律约束力 要约邀请：要约引诱、邀请对方提出要约 商业广告、价目表、拍卖公告等 讨论案例 商场促销广告 楼盘宣传广告 四、要约的撤销 7月5，国内A公司发盘加拿大B公司：现有某金属300吨，800美元/吨，温哥华口岸价，7月25前承诺有效 7月20，B公司传真要求750美元/吨 8月1，A公司传真最后价780美元/ 吨，8月10前承诺有效 A公司8月7日传真，通知撤销8月1日要约（因国际市场涨至820美元/吨） B公司8月8日传真：同意8月1日要约 要约的撤销 撤销通知应在受要约人发出承诺前到达 有几类要约不可撤销： 1，明示不可撤销 2，确定了承诺期限 3，有理由认为不可撤销，并为履行合同作了准备 承诺 例：大学6月1日发盘A、B、C：急需大米500吨，2000元/ 吨，6月10日前承诺有效 A公司6月3日回复：有现货，同意发 B公司6月5日回复：马上组织货源，20日到 C公司：6月9日启运，6月12日到货 大学不接受C公司到货，可否？ 五、格式条款问题 格式条款：一方预先拟定、重复使用 1，无效：免除自己责任、加重对方责任、排除对方权利 建筑企业：死伤概不负责 停车场：只供停车，车辆丢失毁损概不负责 2，提示、说明义务 六、缔约过失责任 例：郴州火电厂项目（美国明华投资、广州辉煌咨询） 政府批文、计委立项、发电上网、人员安置、人民大会堂签协议等10项内容 投资2.5亿美元 临时提出：国家计委立项、省级银行担保 签约不成、广州辉煌损失500万 缔约过失责任 假借订立合同，恶意磋商 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况 其他有违诚信原则情况 合同法42条：有过错方须承担损害赔偿责任 七、附条件、附期限合同 例：考上重点大学，资助5万元 例：借款20万元，塑料厂开工第2个月还 例：12岁男孩与8岁女孩及双方家长，因伤害而订立合同 附条件、附期限合同（解除条件） 女博士管玉霞与山东只楚集团第二药厂（庆大霉素）合同 1，发酵指数0.08提高到0.11以上。工资外效益分成30％，200㎡住房一套，违约金100万元 2，合同至有新技术取代本工艺为止 女博士6个月后被赶走。 八、表见代理 例：业务员王某报复大学（购红砖） 例：业务员吴某推销电梯（只有5台以下签字权限） 合同法之规定 合同法：行为人没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人名义订立合同，除相对人知道或应当知道的外，该代理行为有效 九、法人代表越权行为的效力 法人代表未经董事会同意、超越公司章程授予权限对外签订担保、借款等合同 A公司法人代表签字担保B公司920万元，公司章程规定，公司借款100万元以上，须董事会通过 该合同效力如何？ 合同法之规定 法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的外，该代表行为有效 十、无效合同 以欺诈、胁迫手段，损害国家利益的合同 恶意串通，损害国家、集体或第三人利益合同 损害社会公共利益合同（违背公良序良俗）(夫妻间追责协议问题） 违反法律、行政法规强制性规定之合同 以合法形式掩盖非法目的之合同 以合法形式掩盖非法目的的合同 例1，港商夫妇例（广州A公司、深圳B公司） 例2，南沙法院案件 陈某欠货主80万元，陈某与其表弟签订房屋买卖合同 十一、可撤销的合同（一） 因重大误解订立的合同 例1，2003嘉士德拍卖行拍卖“玉版十三行” 例2，村民买蚌壳 是否重大误解？可否撤销？ 可撤销的合同（二） 在订立合同时显失公平之合同 例：广州某楼盘2003年12月和王某签售楼合同，售三套共390平方米，5500元/ 平米，2005年3月交楼。涨至9800元/平米 是否显失公平？ 可撤销的合同（三） 一方以欺诈、胁迫、乘人之危订立的合同