介绍贿赂罪和斡旋受贿罪.docVIP

?周慧敏??15:37:42介绍贿赂罪与斡旋受贿罪的界限问题?刑法第388条规定，“国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。”?斡旋受贿，又称间接受贿，它是受贿罪的一个特殊表现形式，从表面上看，斡旋受贿的行为人也是处于一种“中介”地位，实施一种中介行为，与介绍贿赂很相似，但是二者在犯罪主体、主观方面、客观方面都有很大的区别。首先，介绍贿赂罪的犯罪主体系一般主体，而斡旋受贿罪的主体是国家工作人员；其次，虽然二者皆为故意犯罪，但介绍贿赂罪是出于促成他人贿赂行为的实现，而斡旋受贿罪是出于为非法取得他人财物；再次，介绍贿赂行为的性质是出于中间介绍的行为；而斡旋受贿行为则是利用自己国家工作人员的职权或者地位形成的便利条件索取或者非法收受他人财物的行为，属于受贿行为。如果介绍贿赂的人在介绍请托人给其他国家工作人员时，有利用自己国家工作人员的职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取或者收受请托人财物的，应当如何处理？有学者认为，这种情况同时符合了介绍贿赂罪和刑法第388条斡旋受贿罪的要件，构成介绍贿赂罪和斡旋受贿罪的想象竞合，应当按照第388条的规定以受贿论处。也有学者认为，在这种情况下，二者没有牵连、吸收关系，法律也没有特别规定，故应当以介绍贿赂罪和受贿罪并罚。?[22]笔者认为，从罪数理论上看，牵连、吸收关系的存在本身就存在者一定的困难，即使存在着牵连、吸收关系，也应当以并罚为妥，以实现罪责刑相称的原则。但在当前该理论仍然被我国的司法实践广泛采用的情势下，就应当考察两个罪之间是否确实存在着牵连、吸收关系，若存在，仍然应当按照该理论处理，除非法律有例外规定。介绍贿赂的人如果利用自己国家工作人员的职权或者地位形成的便利条件，介绍请托人给其他国家工作人员，从而通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取或者收受请托人财物，应当说其介绍是手段，自己索取或者收受请托人财物，从中渔利是目的，应当以斡旋受贿看待，最终以受贿罪论处为宜。当然，如果介绍贿赂的人虽为国家工作人员，并为他人介绍贿赂，但却未利用本人的职权或者地位形成的便利条件，就不宜以斡旋受贿行为定性，即不应以受贿罪论处，而应构成介绍贿赂罪。?