2章公司法解说.ppt

. （二）兼并与收购（并购） 1. 概念 兼并（merger），是指两家或更多的独立企业或公司合并组成一家企业，通常是一家占优势的公司吸收一家或更多的公司，前者仍然保留自己的法人资格与名称，后者则丧失独立的法人资格，只是前者的一个组成部分。兼并的方法有3种：（1）用现金或证券购买其他公司的资产；（2）购买其他公司的股份或股票；（3）对其他公司股东发行新股以换取其所持有的股权，从而取得其他公司的资产与负债。 收购（acquisition），是指一家企业用现金或者有价证券购买另一家企业的股票或者资产，以获得对该企业的全部资产或者某项资产的所有权，或对该企业的控制权。 . 兼并一般指两家或两家以上公司的合并，组成一个新的企业。原来公司的权利与义务由新的公司承担。按照新公司是否新设，兼并与合并一样通常亦有两种形式：吸收合并和新设合并。 收购是指一家企业购买另一家企业的资产、股票等，从而居于控制地位的交易行为。按照收购的标的，可以进一步分为资产收购和股份收购。 兼并和收购之间的主要区别在于，兼并是企业之间合为一体，而收购仅仅取得对方控制权。由于在实践中，兼并和收购往往很难严格区分开，所以习惯上都将二者合在一起使用，简称并购（MA）。 2. 类型 根据并购双方的行业关系进行分类，可以将并购分为3种类型：横向型钩、纵向并购与混合并购。 . 五、公司变更与终止 （一）公司的变更 1. 公司变更的概念与特征 （1）公司变更的概念 公司变更，有广义、狭义之分。广义的公司变更是指包括公司主体、公司组织形式、公司资本、公司章程等的变更。狭义的公司变更仅指公司组织形式的变更。总之，公司变更，是指公司存续期间，依照法律、行政法规的规定，改变公司构成要素的法律行为。这些变化可能是公司名称、住所、法定代表人、经营范围、营业期限、股东或发起人等的变更，也可能是公司注册资本的增加或减少，公司的合并与分立等方面的变更。?? （2）公司变更的特征 ① 公司变更是公司的某一（些）构成要素发生了变动。 ② 公司变更是一种法律行为。 . 2. 公司组织形式的变更 （1）公司组织形式变更的一般规定 公司的组织形式也称为公司类型，公司法中有明确的规定。它本质上体现了市场主体在法律上所确定的行为结构模式。公司组织形式变更的制度设计，简化了公司变更组织或转换公司类型的程序，避免了因中断公司业务活动而给公司和股东利益造成损失的弊端。 （2）公司分立。 公司分立，是指公司依法分解为两个或两个以上民事责任相互独立的公司的法律行为。公司分立是公司在市场竞争中，基于经营战略的考虑，或调整经营方向的需要，而采取的一种组织结构的变动方式，目的是为了能够更灵活地适应市场的需要。 公司分立的方式分为两种，一是新设分立，二是派生分立。 . 3. 公司章程的变更?? （1）公司章程变更的概念 （2）公司章程变更的内容 （3）公司章程变更的程序 . （二）公司的终止、解散与清算 1. 公司终止与解散 （1） 公司终止与解散的概念 公司终止与解散，是指公司因法律或章程规定的终止与解散事由出现而停止业务活动，并处理未了结事务的法律行为。公司终止与解散将直接导致公司法人主体资格的消灭。 关于公司解散，是先清算再终止其法人资格，还是先终止其法人资格然后再清算，各国有不同的立法规定。 根据我国公司法的规定，公司应于解散事由出现之日起的15日内成立清算组进行清算。一般认为，公司的法人资格于清算终了时消灭。公司解散后清算终了前，公司法人的权利能力受到限制，只能在清算范围内从事法律许可的活动，不能对外开展新业务。 公司解散是一种法律行为。公司解散必须依照法律、法规和公司章程的规定进行，否则，其解散行为无效。 . （2）公司解散的原因 ① 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现； ② 股东会或者股东大会决议解散； ③ 因公司合并或者分立需要解散； ④ 依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； ⑤ 公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股份表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。 另外，公司因不能清偿到期债务，应公司债权人的申请，被依法宣告破产的，公司应当解散，进入破产程序，进行破产清算；公司因实施违法行为或实施危害社会公共利益的行为时，主管登记机关有权吊销其营业执照，命令其解散。 （3）公司解散的法律后果 . ① 公司进入清算程序，成立清算组织。 ② 公司的权利能力受到限制，停止一切营业活动。 公司被依法注销。 2. 公司清算 （1）公司清算的概念与特征 ① 公司清算的概念。公司清算，是指公司在解散过程中，了结公司业务，并在股东之间分配公司剩余资产，最终结束公司的所有法律关系，消灭公司